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Improper non-admission ruling in soldier discharge case

BVerwG 2 B 72/12Bverwg / Division 2Nov 28, 2012Dismissed

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Omnilex summary

The Federal Administrative Court held that a complaint was inadmissible in a case concerning the discharge of a time soldier under § 55(2) SG, because the correct remedy was an appeal subject to admission under § 82(1) SG and § 124(1) VwGO. However, the administrative court had wrongly stated that revision was not admitted. That part was set aside and the case remitted so the administrative court could decide on admission of the appeal and issue the proper appeal instruction. Costs were addressed under § 4(2) sentence 2 GKG.

Omnilex headnote

§ 82 Abs. 1 SG i.V.m. § 124 Abs. 1 VwGO; unzutreffender Ausspruch des Verwaltungsgerichts über die Nichtzulassung der Revision bei einer Entlassung nach § 55 Abs. 2 SG. Gegen Urteile über die Entlassung eines Soldaten auf Zeit ist nicht die Nichtzulassungsbeschwerde nach § 84 Satz 1 SG gegeben, da diese Bestimmung nur Rechtsbehelfe gegen Verwaltungsakte des Vierten Abschnitts des SG erfasst, sondern die Berufung, sofern sie zugelassen wird. Wird gleichwohl irrtümlich eine Nichtzulassungsentscheidung getroffen, ist sie wegen der Gewährleistung effektiven Rechtsschutzes nach Art. 19 Abs. 4 GG aufzuheben und die Sache in entsprechender Anwendung von § 133 Abs. 6 VwGO an das Ausgangsgericht zurückzuverweisen, damit dieses über die Zulassung der Berufung urteilsergänzend entscheidet und die zutreffende Rechtsmittelbelehrung erteilt.

Full text

BVerwG — 2 B 72/12, Beschluss

Entscheidungsdatum: 2012-11-28

Aktenzeichen: 2 B 72/12

Dokumenttyp: Beschluss

Normen: § 55 Abs 2 SG, § 82 Abs 1 SG, § 84 S 1 SG, § 124 Abs 1 VwGO, § 133 Abs 6 VwGO

Vorinstanz: vorgehend VG Sigmaringen, 24. Juli 2012, Az: 7 K 393/11, Urteil

Spruchkörper: 2. Senat

Titelzeile

Entlassung eines Soldaten auf Zeit; unzutreffender Ausspruch über Nichtzulassung der Revision

Gründe

1 Die Beschwerde ist unstatthaft. Gegen Entscheidungen des Verwaltungsgerichts, in denen es über eine auf § 55 Abs. 2 SG gestützte Entlassung eines Soldaten auf Zeit entschieden hat, steht den Beteiligten gemäß § 82 Abs. 1 SG i.V.m. § 124 Abs. 1 VwGO die Berufung zu, wenn sie von dem Verwaltungsgericht oder dem Oberverwaltungsgericht zugelassen wird. Der in § 84 Satz 1 SG angeordnete Ausschluss der Berufung und die hieraus folgende Möglichkeit der Nichtzulassungsbeschwerde (§ 135 VwGO) betreffen nur Rechtsbehelfe und Rechtsmittel gegen Verwaltungsakte nach dem Vierten Abschnitt des Soldatengesetzes (Beschluss vom 20. Juni 2007 - BVerwG 2 B 64.07 -; Walz, in: Walz/Eichen/Sohm, Soldatengesetz, 2. Aufl. 2010, § 84 Rn. 8; Scherer/Alff/Poretschkin, Soldatengesetz, 8. Aufl. 2008, § 84 Rn. 2). Hierzu gehört der auf § 55 Abs. 2 SG gestützte Bescheid der Beklagten vom 19. November 2010 nicht (vgl. zum dreistufigen Instanzenzug im Falle einer Entlassung nach § 55 SG zuletzt Urteil vom 28. Juli 2011 - BVerwG 2 C 28.10 - BVerwGE 140, 199 = Buchholz 310 § 96 VwGO Nr. 60).

2 Ungeachtet der Unstatthaftigkeit der Beschwerde ist der unzutreffende Ausspruch des Verwaltungsgerichts über die Nichtzulassung der Revision aufzuheben und die Sache in entsprechender Anwendung des § 133 Abs. 6 VwGO an das Verwaltungsgericht zurückzuverweisen (vgl. Beschlüsse vom 13. März 2002 - BVerwG 3 B 19.02 - Buchholz 310 § 133 n.F. VwGO Nr. 65, vom 5. April 2007 - BVerwG 2 B 21.07 - und vom 20. Juni 2007 - BVerwG 2 B 64.07 -). Dadurch erhält das Verwaltungsgericht die gesetzlich gebotene Möglichkeit, über die Zulassung der Berufung zu entscheiden und die Entscheidung mit der zutreffenden Rechtsmittelbelehrung zu versehen. Andernfalls wäre der Anspruch des Klägers auf Gewährung effektiven Rechtsschutzes (Art. 19 Abs. 4 GG) beeinträchtigt. Durch eine Aufhebung der Nichtzulassungsentscheidung ist das Ausgangsgericht in der Lage und gehalten, urteilsergänzend eine Entscheidung über die Zulassung der Berufung zu treffen.

3 Die Kostenentscheidung beruht auf § 4 Abs. 2 Satz 2 GKG. Bei seiner Entscheidung wird das Verwaltungsgericht dem Umstand Rechnung zu tragen haben, dass das Beschwerdeverfahren durch eine verfahrensfehlerhafte verwaltungsgerichtliche Annahme ausgelöst worden ist.

Keywords

soldier dischargeappeal admissibilitynon-admission rulingeffective judicial protectionremandcosts

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Key legal questions extracted by Omnilex

Key legal question

Whether a complaint against the administrative court's judgment was admissible in a soldier discharge case under § 55(2) SG.

Extracted holding

The complaint was inadmissible because the proper remedy was an appeal, subject to admission by the administrative court or the higher administrative court.

Extracted reasoning

For judgments on discharge under § 55(2) SG, § 82(1) SG in conjunction with § 124(1) VwGO governs; the exclusion of appeal in § 84 sentence 1 SG and the resulting non-admission complaint apply only to remedies against administrative acts under the fourth section of the Soldiers Act, not to the present discharge decision.

Key legal question

Whether the incorrect statement that revision was not admitted had to be set aside and the case remitted.

Extracted holding

Yes. The incorrect non-admission ruling had to be annulled and the file returned to the administrative court so it could decide on admission of the appeal and issue the correct appeal information.

Extracted reasoning

Despite inadmissibility of the complaint, the mistaken non-admission statement would otherwise impair effective judicial protection under Art. 19(4) GG; by setting aside that part of the judgment, the court of first instance is enabled to decide on appeal admission in an addendum judgment.

Key legal question

How costs of the complaint proceedings were to be allocated.

Extracted holding

Costs followed § 4(2) sentence 2 GKG, with the lower court to take into account that the complaint proceedings were triggered by a procedural error of the administrative court.

Extracted reasoning

The cost decision is based on the statutory rule and the originating procedural fault.

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