New total sentencing after extinguished sentence loses cut-off effect

BGH 3 StR 496/09Bgh / Criminal Chamber IIIMar 2, 2010Partially Granted

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Omnilex summary

The Federal Court partly allowed the defendants’ appeals. It amended B.’s conviction in count II.1 to particularly serious robbery because the factual findings supported § 250 Abs. 2 Nr. 1 StGB. It also set aside both defendants’ total sentences because the Regional Court had not determined the enforcement status of earlier convictions; an extinguished sentence has no cut-off effect under § 55 StGB. The matter was sent back for a new judicial decision on total sentencing and appellate costs. The remaining complaints were rejected.

Omnilex headnote

§ 55 StGB; cut-off effect of prior convictions and renewed total sentencing after cassation; an extinguished sentence does not create a Zäsurwirkung. In order to review the lawfulness of a total sentence, the trial court must determine the enforcement status of all prior convictions relevant to aggregation at the time of the main hearing. If this is omitted, the total sentencing cannot stand where a defendant-favourable different combination is not excluded (consid. 6). Under § 260 Abs. 4 sentence 1 StPO, the operative part must designate the specific qualified offence; a conviction under § 250 Abs. 2 Nr. 1 StGB must therefore be formulated as particularly serious robbery (consid. 3).

Full text

BGH — 3 StR 496/09, Beschluss

Entscheidungsdatum: 2010-03-02

Aktenzeichen: 3 StR 496/09

Dokumenttyp: Beschluss

Normen: § 55 StGB

Vorinstanz: vorgehend LG Düsseldorf, 19. März 2009, Az: 3 KLs 13/08 - 30 Js 2116/08, Urteil

Spruchkörper: 3. Strafsenat

Titelzeile

Nachträgliche Gesamtstrafenbildung: Zäsurwirkung durch eine erledigte Strafe; erneute Gesamtstrafenbildung nach vorheriger Aufhebung im Revisionsverfahren

Tenor

  1. Auf die Revisionen der Angeklagten wird das Urteil des Landgerichts Düsseldorf vom 19. März 2009

a) im Schuldspruch gegen den Angeklagten B. dahin geändert, dass der Angeklagte im Fall II. 1. der Urteilsgründe des besonders schweren Raubes schuldig ist;

b) in den Aussprüchen über die Gesamtfreiheitsstrafen gegen beide Angeklagte mit den zugehörigen Feststellungen und der Maßgabe aufgehoben, dass eine nachträgliche gerichtliche Entscheidung über die Gesamtstrafen sowie auch über die Kosten der Rechtsmittel nach den §§ 460, 462 StPO zu treffen ist.

  1. Die weitergehenden Revisionen werden verworfen.

Gründe

1 Das Landgericht hat den Angeklagten B. wegen schweren Raubes unter Einbeziehung der durch Urteil des Amtsgerichts Düsseldorf vom 17. Dezember 2007 verhängten Einzelstrafen zu der Gesamtfreiheitsstrafe von acht Jahren und drei Monaten sowie wegen Wohnungseinbruchsdiebstahls in drei Fällen zu der weiteren Gesamtfreiheitsstrafe von zwei Jahren verurteilt. Gegen die Angeklagte A. hat es wegen schweren Raubes unter Einbeziehung der durch Urteil des Amtsgerichts Düsseldorf vom 17. Dezember 2007 festgesetzten Einzelstrafen die Gesamtfreiheitsstrafe von fünf Jahren und drei Monaten und ferner wegen Wohnungseinbruchsdiebstahls eine Freiheitsstrafe von einem Jahr und drei Monaten verhängt.

2 Hiergegen wenden sich die Angeklagten mit ihren Revisionen, mit denen sie Verletzungen des formellen und des materiellen Rechts rügen. Die Rechtsmittel haben lediglich zu den Gesamtstrafenaussprüchen Erfolg; im Übrigen sind sie unbegründet im Sinne des § 349 Abs. 2 StPO.

3 1. Die Nachprüfung des Urteils aufgrund der Revisionsrechtfertigungen hat aus den Gründen der Antragsschriften des Generalbundesanwalts zu den Schuldsprüchen keinen Rechtsfehler zum Nachteil der Angeklagten erbracht (§ 349 Abs. 2 StPO). Der den Angeklagten B. betreffende Schuldspruch war jedoch dahin abzuändern, dass er im Fall II. 1. der Urteilsgründe des besonders schweren Raubes schuldig ist. Das Landgericht hat in diesem Fall rechtlich zutreffend den Qualifikationstatbestand des § 250 Abs. 2 Nr. 1 StGB durch den Angeklagten und seinen - gesondert verfolgten - Mittäter verwirklicht gesehen (Verwendung eines Küchenmessers als Drohmittel). Die von § 260 Abs. 4 Satz 1 StPO geforderte rechtliche Bezeichnung der Straftat macht die Kennzeichnung der jeweils gegebenen Qualifikation notwendig. Daher ist im Falle der Verurteilung nach § 250 Abs. 2 Nr. 1 StGB auf "besonders schweren Raub" zu erkennen (vgl. BGH, Beschl. vom 8. Juli 2008 - 3 StR 229/08 - Rdn. 5 - , insoweit in NStZ-RR 2008, 342 nicht abgedruckt; BGHR StPO § 260 Abs. 4 Satz 1 Urteilsformel 4; Schoreit in KK 6. Aufl. § 260 Rdn. 30).

4 2. Auch die festgesetzten Einzelstrafen sind rechtlich nicht zu beanstanden. Die Aussprüche über die verhängten Gesamtfreiheitsstrafen mussten hingegen aufgehoben werden.

5 a) Das Landgericht hat mit den für den Fall II. 1. (Tatzeit: 14./15. Dezember 2007) festgesetzten Einzelstrafen (acht Jahre gegen B., fünf Jahre gegen A.) und den gegen beide Angeklagte durch Urteil des Amtsgerichts Düsseldorf vom 17. oder 18. Dezember 2007 (vgl. Urteilsformel und UA S. 36 einerseits sowie UA S. 6 und 9 andererseits) jeweils ausgesprochenen Einzelstrafen (zweimal 90 Tagessätze zu je 10 oder 20 €; vgl. UA S. 6) nachträgliche Gesamtfreiheitsstrafen von acht Jahren und drei Monaten bzw. von fünf Jahren und drei Monaten gebildet. Die Einbeziehung der durch die Strafbefehle des Amtsgerichts Mettmann vom 13. März 2008 gegen beide Angeklagte verhängten Strafen (jeweils sechs Monate Freiheitsstrafe mit Aussetzung der Vollstreckung zur Bewährung) in diese Gesamtfreiheitsstrafen hat das Landgericht abgelehnt, weil durch die - wiederum beide Angeklagte betreffende - Verurteilung durch das Amtsgericht Düsseldorf vom 7. November 2006 eine Zäsur eingetreten sei.

6 b) Dies hält der revisionsrechtlichen Nachprüfung nicht stand. Das Landgericht hat es versäumt, den Vollstreckungsstand der Verurteilung durch das Amtsgericht Düsseldorf vom 7. November 2006 zum Zeitpunkt der Hauptverhandlung festzustellen. Gleiches gilt für den Stand der Vollstreckung hinsichtlich des Urteils des Amtsgerichts Düsseldorf vom 17. (oder 18.) Dezember 2007 und aller übrigen Verurteilungen gegen die Angeklagten. Da eine erledigte Strafe keine Zäsurwirkung entfaltet (vgl. Fischer, StGB 57. Aufl. § 55 Rdn. 10), kann der Senat nicht überprüfen, ob das Landgericht die Gesamtstrafen gegen beide Angeklagte rechtlich zutreffend gebildet hat. Mit Blick auf die weiteren Vorverurteilungen der Angeklagten ist hier nicht auszuschließen, dass auch eine andere, den Beschwerdeführern günstigere Entscheidung über die Bildung von Gesamtstrafen in Betracht gekommen wäre, so dass hierüber neu entschieden werden muss.

7 Der Senat macht von der Möglichkeit des § 354 Abs. 1 b Satz 1 StPO Gebrauch.

8 Die Kostenentscheidung war dem Verfahren gemäß §§ 460, 462 StPO vorzubehalten. Der Senat weist vorsorglich darauf hin, dass die neuen Gesamtstrafenbildungen nach Maßgabe der Vollstreckungssituation zum Zeitpunkt der ersten tatrichterlichen Verhandlung vorzunehmen sind (vgl. BGH NStZ-RR 2008, 72; Fischer aaO Rdn. 37). Im Übrigen wird für den Fall, dass wiederum mehrere gesonderte Strafen gebildet werden, unter Umständen das gesamte Strafübel zu berücksichtigen sein (vgl. BGH NStZ 2000, 137).

Becker Pfister von Lienen

Hubert Schäfer

Keywords

total sentencingcut-off effectprior convictionsrobbery qualificationappellate reviewenforcement statussentence aggregation

Extracted by Omnilex

Key legal question

Whether the robbery conviction against defendant B. had to be described as particularly serious robbery

Extracted holding

Yes; the legal designation had to reflect the qualified offence under § 250 Abs. 2 Nr. 1 StGB as 'particularly serious robbery'.

Extracted reasoning

Where the qualification under § 250 Abs. 2 Nr. 1 StGB is established, § 260 Abs. 4 sentence 1 StPO requires the judgment formula to identify the applicable qualification. The use of a kitchen knife as a threat tool satisfied the qualification.

Key legal question

Whether the total sentences could stand despite uncertainty about the enforcement status of earlier convictions

Extracted holding

No; the total sentences could not be reviewed or upheld because the trial court failed to determine whether prior sentences were already extinguished and thus whether they still had cut-off effect.

Extracted reasoning

An extinguished sentence has no cut-off effect. Without findings on the enforcement status of the earlier convictions and all other prior convictions, the legality of the total sentencing under § 55 StGB could not be assessed; a defendant-favourable different combination could not be excluded.

Key legal question

How the costs of the appellate proceedings were to be handled

Extracted holding

The costs decision was reserved for the later procedure on the new total sentences.

Extracted reasoning

Because the total sentences were set aside and a new judicial decision on aggregation was ordered, the costs had to follow the separate post-remittal procedure under §§ 460, 462 StPO.

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