HE120360•Dissolution of company for organisational defects
HE120360Commercial CourtNov 27, 2012Granted
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The Zurich Commercial Court found that A._____ AG suffered from a serious organisational defect because it had no lawful auditor, no registered waiver of limited audit, and apparently no valid domicile. The plaintiff, the Zurich commercial register office, had already been granted a deadline to cure the defect, but the company failed to act. The court therefore ordered dissolution of the company and liquidation under bankruptcy rules, designated the bankruptcy office for execution, set the court fee at CHF 2,200, charged the costs to the defendant, and ordered it to pay CHF 300 in expense compensation to the plaintiff.
Art. 731b Abs. 1 Ziff. 3 OR; organisational defect of a company and failure to cure within the set deadline. Where a company lacks mandatory corporate organisation, in particular a lawful auditor, a valid registered waiver of the audit, or a proper domicile, a serious organisational defect exists. If the defect is not remedied within the court-set period, the court must order dissolution and liquidation according to bankruptcy rules. The losing company bears the costs and may be ordered to pay a reasonable expense indemnity under Art. 106 ZPO and Art. 95 Abs. 3 lit. c ZPO (consid. 1–3).
Handelsgericht des Kantons Zürich Einzelgericht
Geschäfts-Nr.: HE120360-O U/mb
Mitwirkend: der Oberrichter Dr. Johann Zürcher sowie der Gerichtsschreiber lic. iur. Christian Fischbacher
Urteil vom 27. November 2012
in Sachen
Kanton Zürich, Handelsregisteramt des Kantons Zürich, Kläger
gegen
A._____ AG, Beklagte
betreffend Organisationsmangel
Rechtsbegehren: (act. 1) "Infolge Mängeln in der gesetzlich zwingend vorgeschriebenen Organi- sation der Gesuchsgegnerin seien die erforderlichen Massnahmen zu ergreifen; dies unter Kosten- und Entschädigungsfolge."
Der Einzelrichter zieht in Erwägung: 1. Bei der Beklagten liegt ein schwerwiegender Organisationsmangel vor. Sie verfügt über − keine gesetzmässige Revisionsstelle (Art. 727 ff.OR), − keinen eingetragenen Verzicht auf die (eingeschränkte) Revision (Art. 727a Abs. 2 OR), − offenbar kein gültiges Domizil. 2. Gestützt auf die Klage des Kantons Zürich (Handelsregisteramt) wurde der Beklagten Frist zur Behebung des Mangels angesetzt (Prot. S. 2). Die Frist verstrich ungenutzt. Androhungsgemäss ist die Beklagte aufzulösen und ihre Li- quidation nach den Vorschriften über den Konkurs anzuordnen (Art. 731b Abs. 1 Ziff. 3 OR). 3. Bei diesem Ausgang des Verfahrens wird die Beklagte kostenpflichtig (Art. 106 ZPO). Zudem hat sie dem Kläger für seine Bemühungen eine angemes- sene Umtriebsentschädigung zu bezahlen (Art. 95 Abs. 3 lit. c ZPO). Der Streit- wert ist auf mindestens CHF 30'000.00 zu beziffern.
Der Einzelrichter erkennt: 1. Die Beklagte wird aufgelöst und ihre Liquidation nach den Vorschriften über den Konkurs angeordnet. 2. Das Konkursamt B._____ wird mit dem Vollzug beauftragt. 3. Die Gerichtsgebühr wird festgesetzt auf CHF 2'200.00. 4. Die Kosten werden der Beklagten auferlegt. 5. Die Beklagte wird verpflichtet, dem Kläger eine Umtriebsentschädigung von CHF 300.00 zu bezahlen. 6. Schriftliche Mitteilung an die Parteien (an die Beklagte zusätzlich durch Pub- likation im kantonalen Amtsblatt) sowie nach Eintritt der Rechtskraft an das Betreibungsamt C._____ und unter Beilage der Einlegerakten des Klägers an das Konkursamt B._____. Das Konkursamt hat die Einlegerakten des Klägers zu behalten, oder – falls es sie nicht (mehr) benötigt – an das Handelsregisteramt weiterzuleiten. Sie sind dem Handelsgericht nur dann zu retournieren, wenn zufolge einer Wie- deraufnahme des Verfahrens eine entsprechende Aufforderung erfolgt. 7. Eine bundesrechtliche Beschwerde gegen diesen Entscheid ist innerhalb von 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht, 1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be- schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42 und 90 ff. des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG). Der Streitwert beträgt CHF 30'000.00.
_____________________________________ HANDELSGERICHT DES KANTONS ZÜRICH Der Gerichtsschreiber:
lic. iur. Christian Fischbacher
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Whether the company had a serious organisational defect requiring court intervention.
Yes. The company lacked a lawful auditor, no registered waiver of limited audit existed, and it apparently had no valid domicile.
The stated deficiencies constituted a grave organisational defect under the Code of Obligations.
Which measure should follow after the defect remained unremedied within the deadline.
The company must be dissolved and liquidated under bankruptcy rules.
The plaintiff had obtained a cure period; it expired unused, so the threatened sanction had to be imposed under Art. 731b Abs. 1 Ziff. 3 OR.
Costs and compensation.
The defendant bears the court fee and must pay an expense indemnity to the plaintiff.
As the losing party, the defendant is liable for costs and a reasonable expense indemnity.
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