Appeal dismissed for failure to pay advance costs

ZK2 2017 21Other CourtJun 21, 2017Inadmissible

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Omnilex summary

The appellant challenged a first-instance non-entry order in a bankruptcy collocation case. The Kantonsgericht had previously denied legal aid and ordered an advance on costs for the appeal, then granted a grace period after non-payment. As the appellant still did not pay, the court held that it had to refuse to enter into the appeal. It also ordered second-instance costs of CHF 300 against the appellant and refused to award party compensation to the respondent.

Omnilex headnote

Art. 101 Abs. 3 ZPO; non-payment of an ordered cost advance after expiry of the set grace period results in non-entry on the appeal. Where the appellant does not comply with the advance order despite warning, the appellate court is barred from examining the merits. Court costs follow the outcome under Art. 106 Abs. 1 ZPO. A party compensation claim of a public office acting without counsel must be specifically substantiated; absent such substantiation, no indemnity is awarded (consid. 1-3).

Full text

Kantonsgericht Schwyz

1

Verfügung vom 21. Juni 2017

ZK2 2017 21

Mitwirkend

Kantonsgerichtspräsident Dr. Urs Tschümperlin.

In Sachen

A.________

Klägerin und Beschwerdeführerin,

gegen

Konkursmasse B.________ in Liquidation,

Beklagte und Beschwerdegegnerin,

vertreten durch Konkursamt Höfe, Roosstrasse 3, 8832 Wollerau,

betreffend

Kollokationsklage

(Beschwerde gegen die Verfügung des Einzelrichters am Bezirksgericht Höfe vom 20. Februar 2017, ZEV 2017 1);-

hat der Kantonsgerichtspräsident,

nachdem sich ergeben und in Erwägung:

  • dass das Konkursamt Höfe am 9. November 2016 eine Forderung der Beschwerdeführerin im Betrag von Fr. 130'000.00 (Kollokationsplan Nr. 10) abgewiesen hat (Vi-act. I Beilage);

  • dass die Beschwerdeführerin dagegen mit Schreiben vom 14. November 2016 "Rekurs" erhoben hat (VI-act. I), welcher vom Einzelrichter am Bezirksgericht Höfe als Kollokationsklage im Sinne von Art. 250 SchKG entgegengenommen worden ist (vgl. Vi-act. 1 sowie Vi-act. A);

  • dass der Einzelrichter am Bezirksgericht Höfe mit Verfügung vom 20. Februar 2017 auf die Klage nicht eingetreten ist, nachdem die Beschwerdeführerin den von ihr verlangten Kostenvorschuss von Fr. 2'000.00 trotz Ansetzung einer Nachfrist nicht bezahlt hatte (Vi-act. A in Verbindung mit Vi-act. 2 und 3);

  • dass die Beschwerdeführerin diese Verfügung mit Eingabe vom 4. Januar 2017 an das Bezirksgericht Höfe angefochten und das Bezirksgericht Höfe die Eingabe als Beschwerde zuständigkeitshalber dem Kantonsgericht überwiesen hat (KG-act. 1+2);

  • dass der unterzeichnende Kantonsgerichtspräsident mit Verfügung vom 13. April 2017 das Gesuch der Beschwerdeführerin um Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege für das Beschwerdeverfahren abgewiesen (KG-act. 6) und der Beschwerdeführerin mit separater Kostenvorschussverfügung vom gleichen Tag Frist bis Montag, 1. Mai 2017 zur Zahlung eines Kostenvorschusses von Fr. 1'500.00 gesetzt hat (KG-act. 7);

  • dass die beiden Verfügungen betreffend Abweisung der unentgeltlichen Rechtspflege und Leistung eines Kostenvorschusses der Beschwerdeführerin am 19. April 2017 postalisch zugestellt worden sind (vgl. Beilagen zu KG-act. 6+7) und innert der 30-tägigen Frist dagegen keine Beschwerde beim Bundesgericht eingereicht worden ist;

  • dass die Beschwerdeführerin den Kostenvorschuss innert Frist nicht bezahlt hat, weshalb ihr mit Verfügung vom 29. Mai 2017 gestützt auf Art. 101 Abs. 3 ZPO unter Androhung des Nichteintretens eine Nachfrist bis Dienstag, 13. Juni 2017 zur Zahlung des Kostenvorschusses gesetzt worden ist (KG-act. 10);

  • dass der Kostenvorschuss auch innert der angesetzten Nachfrist nicht bezahlt worden ist, weshalb androhungsgemäss auf die Beschwerde nicht einzutreten ist;

  • dass bei diesem Ausgang des Verfahrens die Gerichtskosten gestützt auf Art. 106 Abs. 1 ZPO der Beschwerdeführerin aufzuerlegen sind;

  • dass die Beschwerdegegnerin wohl eine Parteientschädigung beantragt, diesen Anspruch jedoch nicht im Sinne von Art. 95 Abs. 3 lit. c ZPO näher begründet, weshalb mit der bundesgerichtlichen Rechtsprechung davon auszugehen ist, dass eine Amtsstelle ohne Beizug eines Anwaltes im konkreten Fall keinen Anspruch auf eine Parteientschädigung hat (Urteil BGer 5D_229/2011 vom 16. April 2012, E. 3.3);

  • dass das Nichteintreten auf eine Beschwerde gestützt auf § 40 Abs. 2 JG in die Kompetenz des Präsidenten fällt;-

verfügt:

1. Auf die Beschwerde wird nicht eingetreten.

2. Die zweitinstanzlichen Kosten von Fr. 300.00 werden der Beschwerdeführerin auferlegt.

3. Es werden keine Parteientschädigungen zugesprochen.

4. Gegen diesen Entscheid kann innert 30 Tagen seit Zustellung nach Massgabe von Art. 72 ff. des Bundesgerichtsgesetzes *Beschwerde in Zivilsachen * beim Bundesgericht in Lausanne eingereicht werden; die Beschwerdeschrift muss den Anforderungen von Art. 42 BGG entsprechen. Der Streitwert beträgt Fr. 130'000.00.

5. Zufertigung an A.________ (1/R), das Konkursamt Höfe (1/R), die Vor-instanz (1/A) sowie nach definitiver Erledigung an die Vorinstanz (1/R, mit den Akten) und an die Kantonsgerichtskasse (1/ü, im Dispositiv).

Der Kantonsgerichtspräsident

Versand

21. Juni 2017 rfl

Keywords

non-entryadvance on costsbankruptcycollocation actionparty compensationcourt costs

Extracted by Omnilex

Key legal question

Whether the appeal had to be entered into despite non-payment of the ordered cost advance after a grace period.

Extracted holding

No. Because the appellant still did not pay the cost advance within the extended deadline, the appeal could not be heard.

Extracted reasoning

Under Art. 101(3) CPC, failure to pay the advance after warning and grace period leads to non-entry.

Key legal question

How to allocate second-instance court costs and whether the respondent receives party compensation.

Extracted holding

The second-instance costs are imposed on the appellant, and no party compensation is awarded to the respondent.

Extracted reasoning

Costs follow the outcome under Art. 106(1) CPC; the respondent’s request for compensation was insufficiently substantiated, and no compensation is due to an authority acting without counsel.

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