Appeal dismissed for non-payment of the cost advance

ZK1 2018 2Other CourtApr 27, 2018Inadmissible

Extracted by Omnilex

Omnilex summary

The Schwyz Cantonal Court, sitting by its president, dealt with an appeal against a district court order declaring a tenancy-related declaratory action inadmissible. The appellants had been ordered to pay a joint cost advance of CHF 800 and were later granted a grace period, but they still did not pay. The court therefore held that the appeal had to be left unentered under the Civil Procedure Code. It also ordered the second-instance costs of CHF 300 against the appellants jointly and severally. No party compensation was awarded because no response had been obtained.

Omnilex headnote

Art. 101 Abs. 3 ZPO; non-payment of the ordered court advance after expiry of the original time limit and the granted grace period leads to non-entry, provided the consequence was threatened. Art. 106 Abs. 1 and 3 ZPO; where the appellant is unsuccessful, the appellate costs are borne by the appellants, and several liability may be ordered. If no appeal answer is called for, no party compensation is due. The power to issue a non-entry order may be exercised by the court president where cantonally assigned (consid. on competence).

Full text

Kantonsgericht Schwyz

1

Verfügung vom 27. April 2018

ZK1 2018 2

Mitwirkend

Kantonsgerichtspräsident Dr. Urs Tschümperlin.

In Sachen

**1.**A.________, Kläger und Berufungsführer, **2.**B.________, Klägerin und Berufungsführerin, 3.****C.________(ehemals D.________), Klägerin und Berufungsführerin,

gegen

E.________, Beklagte und Berufungsgegnerin,

betreffend

Feststellung betreffend Mietverhältnis (Klagebewilligung)

(Berufung gegen die Verfügung der Einzelrichterin am Bezirksgericht Schwyz vom 28. November 2017, ZEO 2017 93);-

hat der Kantonsgerichtspräsident,

nachdem sich ergeben und in Erwägung:

  • dass die Einzelrichterin am Bezirksgericht Schwyz mit Verfügung vom 28. November 2017 auf eine von den Klägern erhobene Feststellungsklage betreffend Mietverhältnis infolge ungültiger Klagebewilligung nicht eingetreten ist;

  • dass die Kläger mit Berufung vom 21. Januar 2018 diese Verfügung der Einzelrichterin am Bezirksgericht Schwyz beim Kantonsgericht anfechten und – ohne einen ausdrücklichen Antrag zu stellen – die unrichtige Rechtsanwendung und offensichtlich unrichtige und willkürliche Feststellung des Sachverhaltes behaupten;

  • dass die Kläger die Beurteilung der Berufung unter Ausschluss der Richter des Kantonsgerichts Schwyz Dr. Urs Tschümperlin, Dr. Reto Heizmann und lic. iur. Daniela Pérez verlangen, bei denen Ausstands- und Ablehnungsgründe vorlägen, Ausstandsgesuche nach Art. 49 ZPO zu begründen sind

– wie den Klägern schon verschiedentlich beschieden worden ist – und auf wie vorliegend unbegründete Ausstandsgesuche präsidial nicht einzutreten ist (vgl. u.a. Verfügung ZK1 2017 26 vom 11. Oktober 2017; Verfügung ZK2 2017 50 vom 11. Oktober 2017; Urteil BGer 4A_607/2017 vom 7. Dezember 2017);

  • dass die Kläger mit Verfügung vom 23. Januar 2018 (KG-act. 4) aufgefordert worden sind, bis spätestens 9. Februar 2018 einen gemeinsamen Kostenvorschuss von Fr. 800.00 zu bezahlen, die Kläger diese Verfügung beim Bundesgericht angefochten haben, das Bundesgericht im Verfahren 4A_57/2018 am 5. Februar 2018 das Gesuch um aufschiebende Wirkung und am 5. April 2018 die Beschwerde abgewiesen hat (KG-act. 9 und 12);

  • dass die Kläger den Kostenvorschuss innert Frist nicht geleistet haben, weshalb ihnen mit Verfügung vom 19. Februar 2018 (KG-act. 10) eine Nachfrist bis zum 6. März 2018 gesetzt wurde und den Klägern diese Nachfristansetzung am 20. bzw. 22. Februar 2018 durch die Post zugestellt wurde (vgl. Beilagen zu KG-act. 10);

  • dass der Kostenvorschuss auch innert der angesetzten Nachfrist nicht bezahlt worden ist, weshalb androhungsgemäss auf die Berufung nicht einzutreten ist (Art. 101 Abs. 3 ZPO);

  • dass die Gerichtskosten bei diesem Ausgang des Verfahrens gestützt auf Art. 106 Abs. 1 und 3 ZPO den Klägern unter solidarischer Haftung aufzuerlegen sind;

  • dass mangels Einholung einer Berufungsantwort keine Parteientschädigung zuzusprechen ist;

  • dass das Nichteintreten auf eine Berufung gestützt auf § 40 Abs. 2 JG in die Kompetenz des Präsidenten fällt;-

verfügt:

1. Auf die Berufung wird nicht eingetreten.

2. Die zweitinstanzlichen Kosten von Fr. 300.00 werden unter solidarischer Haftung den Klägern auferlegt.

3. Gegen diesen Entscheid kann innert 30 Tagen seit Zustellung nach Massgabe von Art. 72 ff. des Bundesgerichtsgesetzes *Beschwerde in Zivilsachen * beim Bundesgericht in Lausanne eingereicht werden; die Beschwerdeschrift muss den Anforderungen von Art. 42 BGG entsprechen. Der Streitwert übersteigt den Betrag von Fr. 15’000.00 (monatlicher Mietzins Fr. 2‘190.00).

4. Zufertigung an A.________ (1/R), B.________ (1/R), die C.________ (1/R), E.________ (1/R), die Vorinstanz (1/A) sowie nach definitiver Erledigung an die Vorinstanz (1/R, mit den Akten) und an die Kantonsgerichtskasse (1/ü, im Dispositiv).

Der Kantonsgerichtspräsident

Versand

27. April 2018 kau

Keywords

appeal inadmissibilitycost advancenon-entrysolidary coststenancygrace period

Extracted by Omnilex

Key legal question

Whether the appeal could be heard despite non-payment of the court advance.

Extracted holding

No. Because the advance was not paid even within the grace period, the appeal had to be left unentered.

Extracted reasoning

The appellants failed to pay the ordered advance of costs within the original deadline and the subsequent grace period. Under the Civil Procedure Code, non-payment leads to non-entry when this consequence has been warned.

Key legal question

Allocation of second-instance costs.

Extracted holding

The second-instance costs of CHF 300 were imposed jointly and severally on the appellants.

Extracted reasoning

As the appellants were unsuccessful, they had to bear the procedural costs under the general cost-allocation rules.

Continue your research in ChatGPT or Claude

Connect Omnilex to search the legal corpus from your AI assistant.