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Judge’s duty to question parties is not a fundamental procedural principle

ZKNIB.2002.100Other CourtDec 11, 2002Dismissed

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Omnilex summary

The husband challenged a first-instance maintenance order in a divorce case by nullity complaint, arguing that the trial judge had failed to comply with the duty to question and inform him about missing evidence on the wife’s work capacity. The Zivilkammer held that this duty under § 58(4) ZPO is not a fundamental procedural principle within the meaning of § 305(1)(a) ZPO. It also held that nullity review is governed by the complaint principle under § 308(1) ZPO, so the court does not search ex officio for uninvoked nullity grounds. The complaint was dismissed.

Omnilex headnote

§ 58 Abs. 4, § 305 Abs. 1 lit. a und § 308 Abs. 1 ZPO; Frage- und Aufklärungspflicht des Richters und Rügeprinzip bei der Nichtigkeitsbeschwerde. Nicht jede Verletzung einer Verfahrensnorm stellt die Missachtung eines wesentlichen Verfahrensgrundsatzes dar; erforderlich ist der Ausfall eines fundamentalen Rechtsprinzips. Die richterliche Frage- und Aufklärungspflicht begründet lediglich eine Ermessenspflicht und fällt grundsätzlich nicht unter den Nichtigkeitsgrund von § 305 Abs. 1 lit. a ZPO (consid. 3). Die Nichtigkeitsbeschwerde ist ein ausserordentliches, unvollkommenes Rechtsmittel und untersteht dem Rügeprinzip; das Beschwerdegericht hat nur die ausdrücklich geltend gemachten Nichtigkeitsgründe zu prüfen und nicht von Amtes wegen nach weiteren zu suchen (consid. 4).

Full text

Geschäftsnummer:** ZKNIB.2002.100**
Instanz:Zivilkammer
Entscheiddatum:12.12.2002
FindInfo-Nummer:O_ZK.2003.134
Titel:** Frage- und Aufklärungspflicht des Richters**
Resümee:** Nichtigkeitsbeschwerde. Rüge, es sei ein wesentlicher Verfahrensgrundsatz verletzt worden. Die Frage- und Aufklärungspflicht des Richters stellt keinen solchen Grundsatz dar (E. 3). Es gilt das Rügeprinzip (E. 4).**
SOG 2002 Nr. 6 §§ 58 Abs. 4, 305 Abs. 1 lit. a und 308 Abs. 1 ZPO. Nichtigkeitsbeschwerde. Rüge, es sei ein wesentlicher Verfahrensgrundsatz verletzt worden. Die Frage- und Aufklärungspflicht des Richters stellt keinen solchen Grundsatz dar (E. 3). Es gilt das Rügeprinzip (E. 4). * Sachverhalt:* Die (kinderlosen) Parteien führten vor Amtsgericht einen Scheidungsprozess, den die Ehefrau angehoben hatte. Nach Anhören der Eheleute und dem Beizug von Unterlagen verfügte der Gerichtspräsident, der Ehemann habe der Ehefrau gemäss Art. 137 ZGB rückwirkend ab 01. August 2002 einen monatlichen Unterhaltsbeitrag von Fr. 2'500.-- zu bezahlen. Am 24. Oktober 2002 erhob der Ehemann rechtzeitig und formrichtig Nichtigkeitsbeschwerde. Er beantragt die Aufhebung des Frauenaliments und verlangt die Rückweisung an die Vorinstanz zur Neubeurteilung, eventualiter sei der Unterhaltsbeitrag auf maximal Fr. 1'000.-- festzusetzen. Die Zivilkammer weist die Beschwerde ab. * Aus den Erwägungen:* 3. Der Ehemann beruft sich in seiner Nichtigkeitsbeschwerde im Hauptbegehren einzig auf die Verletzung eines wesentlichen Verfahrensgrundsatzes (§ 305 Abs. 1 lit. a ZPO, BGS 221.1). Der Gerichtspräsident habe der in § 58 Abs. 4 ZPO statuierten Fürsorge- und Fragepflicht nicht nachgelebt. Nach dieser Bestimmung soll der Richter die Parteien u.a. auf unvollständige Beweisanträge aufmerksam machen und ihnen Gelegenheit geben, ihre Anträge zu ergänzen. Vorliegend habe der (damals noch nicht anwaltlich vertretene) Ehemann die Arbeitsunfähigkeit seiner Gattin bestritten. Der Vorderrichter habe ihn jedoch nicht darauf aufmerksam gemacht, er müsse einen Beweisantrag zur Abklärung der Arbeitsfähigkeit stellen. Vielmehr sei er trotz Bestreitung einfach von der Richtigkeit der Darstellung der Gegenpartei ausgegangen. Damit seien die §§ 58 Abs. 4 und 305 Abs. 1 lit. a ZPO verletzt worden. Dieser Auffassung kann nicht beigepflichtet werden: Vorerst ist festzuhalten, dass nicht jede Verletzung einer prozessualen Norm auch eine solche eines wesentlichen Verfahrensgrundsatzes ist. Dieser Tatbestand liegt nur dann vor, wenn ein fundamentaler Rechtsgrundsatz ausser Acht gelassen wurde. Zu denken ist etwa an das rechtliche Gehör in seiner klassischen Form, wenn also ein Urteil ohne Anhörung der Gegenpartei gefällt wird. Oder wenn das Gericht nicht gehörig besetzt war. Wenn Prozessvoraussetzungen fehlen oder etwa die Dispositionsmaxime verletzt wurde (vgl. § 305 Abs. 1 ZPO in der ursprünglichen, bis zur Novelle vom 7.12.1986 geltenden Fassung). Die (angebliche) Verletzung von § 58 Abs. 4 ZPO fällt nicht darunter. Denn diese Norm billigt dem Richter einen breiten Ermessensspielraum zu. In (fast) jedem Prozess - selbst wenn auf beiden Seiten Anwälte dabei sind - gibt es "Fehler, Lücken oder Unklarheiten". Ob der Vorsitzende eingreifen muss und falls ja, wie, hat er nach pflichtgemässem Ermessen zu entscheiden. Die Parteien sind für ihre Standpunkte selbst. Hilft der Richter einer Partei allzu viel, droht der Anschein der Parteilichkeit. Vorliegend steht ohnehin nicht § 58 Abs. 4 ZPO im Vordergrund, sondern die Frage, ob der Vorderrichter nicht nach dem Untersuchungsgrundsatz - Ehescheidungen werden nach dieser Maxime abgewickelt (§ 224 II lit. e ZPO) - die Arbeitsfähigkeit der Ehefrau vom Amtes wegen hätte abklären sollen (§ 228 ZPO) und wenn ja, mit welchen Beweismitteln. 4. Es stellt sich die Frage, ob die Zivilkammer als Beschwerdeinstanz von Amtes wegen nach nicht ausdrücklich genannten Nichtigkeitsgründen suchen muss. Die Nichtigkeitsbeschwerde ist ein ausserordentliches und unvollkommenes Rechtsmittel. Sie ist damit dem Rügeprinzip unterworfen. § 308 Abs. 1 ZPO normiert dies ausdrücklich, wenn vorgeschrieben wird, die Beschwerde sei "begründet" und "unter Angabe der Nichtigkeitsgründe" einzureichen. Im Gegensatz dazu genügt es bei der Appellation als vollkommenem Rechtsmittel, das erstinstanzliche Urteil einfach generell anzufechten und als unrichtig zu deklarieren (als Umkehrschluss aus §§ 291 ff. ZPO, wo von keiner Begründungspflicht die Rede ist). * Obergericht Zivilkammer, Urteil vom 12. Dezember 2002 (ZKNIB.2002.100)*

Keywords

nullity complaintprocedural principlejudge's duty to questionburden of complaintfamily maintenance

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Key legal questions extracted by Omnilex

Key legal question

Whether a breach of the judge’s duty to question and inform under § 58(4) ZPO constitutes violation of an essential procedural principle under § 305(1)(a) ZPO.

Extracted holding

No. The duty to question and inform is not itself a fundamental procedural principle; it allows judicial discretion and is not covered by the nullity ground of § 305(1)(a) ZPO.

Extracted reasoning

Only the breach of a fundamental legal principle qualifies, such as classic hearing rights, improper court composition, or lack of procedural prerequisites. The judge’s duty under § 58(4) ZPO is discretionary and its alleged violation does not reach that threshold.

Key legal question

Whether the appellate court must examine ex officio whether other, unalleged nullity grounds exist in a nullity complaint.

Extracted holding

No. The nullity complaint is an extraordinary, incomplete remedy subject to the principle of complaint; the court reviews only the grounds specifically invoked.

Extracted reasoning

§ 308(1) ZPO expressly requires the complaint to be reasoned and to state the nullity grounds. Unlike a full appeal, it is not enough to challenge the judgment generally; the reviewing court need not search for unstated defects.

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