Humanitarian permit under Art. 13 lit. f OLE deniedAI generated

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N° dossier: TA.1996.257

Autorité:

Date décision: 24.09.1996

Publié le: 14.04.2008

Revue juridique: RJN 1996, p.111

Titre: Cas d'application de l'article 13 litt.f OLE dont la procédure se distingue en particulier de celle relative à l'octroi de l'asile.

Résumé:

**On rappellera que, selon la jurisprudence, l'article 13 litt. f OLE a pour seul effet que l'étranger requérant soit excepté du nombre maximum prévu par l'ordonnance et ne fonde pas un droit à l'obtention d'une autorisation de séjour (ATF 119 Ib 45).

De plus, l'étranger qui s'en prévaut ne saurait alléguer les dangers auxquels il pourrait être confronté s'il était renvoyé dans son pays d'origine. Il convient en effet de faire une distinction claire entre la procédure d'asile, dans laquelle les motifs en question pourraient être invoqués, et la procédure de l'article 13 litt.f OLE fondée sur des motifs humanitaires exclusivement, à l'exclusion des préjudices que le requérant pourrait subir dans son pays (ATF 119 Ib 43).**

Mots-clés:

AUTORISATION DE SEJOUR CONTINGENT D'ETRANGERS PERMIS HUMANITAIRE

Articles de loi:

Art. 13 litt. f OLE

A. F., ressortissante zaïroise née le 12 juin 1963, est

entrée en Suisse le 17 février 1985, accompagnant son mari désigné comme

deuxième secrétaire de l'Ambassade de la République du Zaïre à Berne. Leur

fille C. est née dans cette ville le 30 mai 1986. En sa qualité d'épou-

se de diplomate, elle a obtenu dès le 5 avril 1990 de la police des habi-

tants de la Ville de Berne l'autorisation d'exercer une activité lucrati-

ve, laquelle autorisation ne tombait pas sous le coup des contingents pré-

vus par l'ordonnance limitant le nombre des étrangers (art.13 litt.o OLE).

En novembre 1991, les époux F. se sont installés à Neuchâtel avec leur

enfant et l'intéressée a bénéficié d'une autorisation de séjour régulière-

ment prolongée jusqu'au 31 août 1996 afin qu'elle puisse continuer à tra-

vailler dans le canton de Neuchâtel.

A la suite du décès de son mari survenu le 18 octobre 1995, le

Département fédéral des affaires étrangères (DFAE) a prié, en date du 8

février 1996, l'Ambassade du Zaïre d'inviter la famille du défunt à quit-

ter définitivement la Suisse jusqu'au 29 février 1996, conformément à

l'article 39 al.3 de la Convention de Vienne sur les relations diplomati-

ques.

Par lettre du 20 février 1996, F. a exposé au service de

la police des étrangers du canton de Neuchâtel que son renvoi ainsi que

celui de sa fille constitueraient un cas de rigueur au sens de l'article

13 f OLE, raison pour laquelle elle sollicitait l'autorisation de séjour-

ner en Suisse, sous la forme à tout le moins d'un permis humanitaire.

Dans sa décision du 11 mars 1996, le service des étrangers a

refusé d'accorder un permis de séjour à la requérante, au motif que celui-

ci ne lui avait été accordé qu'en raison de son statut de conjointe de

diplomate, statut dont elle ne pouvait plus se prévaloir depuis le décès

de son mari. Quant à l'octroi d'un permis de séjour à titre humanitaire,

il ne pouvait être envisagé du moment que les intéressées ne se trouvaient

pas dans une détresse telle que leur retour au Zaïre serait insupportable.

B. Dans son recours contre cette décision au Département de la jus-

tice, de la santé et de la sécurité, F. a relevé qu'en dépit du

décès de son époux, elle n'avait pas moins obtenu une prolongation de son

autorisation de séjour annuelle. Elle a d'autre part rappelé qu'elle était

arrivée en Suisse en 1985, qu'elle y a travaillé avec des permis ad hoc et

qu'elle s'est parfaitement adaptée aux particularités de notre pays où

elle a ses amis et ses relations, alors qu'elle n'est pas retournée au

Zaïre, pays dans lequel elle n'a plus comme famille que son père et sa

mère gravement malades, depuis des années. Quant au renvoi de sa fille,

née en Suisse et qui ignore tout de son pays d'origine, il serait d'une

gravité plus marquée encore. Elle a d'autre part précisé que la contrain-

dre à retourner au Zaïre reviendrait à la livrer "à toute la faction de

population qui s'élève contre les autorités actuelles dont fait partie

l'Ambassade du Zaïre en Suisse". Enfin, elle a ajouté qu'au dire de son

médecin généraliste, son retour dans son pays d'origine porterait un grave

préjudice à son état de santé.

Par prononcé du 10 juillet 1996, le département a rejeté le

recours. Il a retenu que l'intéressée séjournait en Suisse au bénéfice

d'un statut particulier, à savoir celui d'épouse de diplomate. Or les

autorisations de séjour liées à ce statut sont par définition temporaires

puisque les titulaires de fonctions diplomatiques ne demeurent que quelque

temps dans le même pays. Elle ne pouvait donc invoquer son ancien statut

pour démontrer que son cas équivalait à un cas de rigueur personnel. D'au-

tre part, si les autorisations qu'elle a obtenues de travailler en Suisse

lui ont été accordées sans que celles-ci tombent sous le coup de l'ordon-

nance limitant le nombre des étrangers, c'est en raison du fait qu'elle

était la femme d'un diplomate, qu'elle faisait ménage commun avec lui,

était titulaire d'une pièce de légitimation établie par le DFAE et exer-

çait une activité lucrative soumise à autorisation de la police des étran-

gers (art.4 al.2 litt.a OLE). Dans ces conditions, les années ainsi pas-

sées sous le couvert du statut d'épouse d'un membre d'une représentation

étrangère, statut qui n'est désormais plus le sien, ne sauraient lui don-

ner droit à une autorisation de séjour. A cet égard, les autres arguments

avancés à l'appui de la continuation de son séjour en Suisse ne pouvaient

être pris en considération puisque la situation dans laquelle elle se

trouve ne diffère pas de celle qui est le lot de toute famille d'un membre

d'une ambassade qui, à un moment donné, doit quitter le pays où ce dernier

est accrédité.

C. Dans son recours au Tribunal administratif contre ce prononcé,

F. relève qu'après qu'elle eut pris, conjointement avec son mari,

domicile à Neuchâtel, celui-ci est retourné vivre seul à Berne. Il s'est

agi tout d'abord d'une séparation de fait, puis d'une séparation de droit

ensuite d'une ordonnance de mesures protectrices de l'union conjugale ren-

due le 14 mars 1995. Or, bien qu'elle n'eût plus rempli la condition du

"ménage commun" avec son mari, prévue par l'article 4 al.2 OLE, elle n'a

pas moins obtenu des permis ordinaires de séjour annuels avec autorisation

de travail. Contrairement à ce que retient le département, elle ne se pré-

vaut donc pas de son statut de femme de diplomate mais bien de l'état de

fait et de droit que lui ont assuré les autorités au cours des années pré-

cédentes, circonstances dont le prononcé entrepris fait totalement abs-

traction. Reprenant au surplus, tout en les développant, les arguments

invoqués en première instance, la recourante s'applique à démontrer que

son renvoi et celui de sa fille de Suisse constitueraient un cas d'extrême

gravité au sens de l'article 13 litt.f OLE justifiant l'octroi d'une auto-

risation de séjour. Demandant que celle-ci lui soit accordée, elle conclut

à l'annulation de la décision du service de la police des étrangers et du

prononcé entrepris.

Dans ses observations sur le recours, le Département de la jus-

tice, de la santé et de la sécurité propose son rejet.

C O N S I D E R A N T

en droit

1. Interjeté dans les formes et délai légaux, le recours est rece-

vable.

2. Selon l'article 4 LSEE, l'autorité statue librement, dans le

cadre des prescriptions légales et des traités avec l'étranger, sur l'oc-

troi de l'autorisation de séjour ou d'établissement. Cette liberté demeure

entière, quelles que soient les dispositions prises par le requérant, tel-

les que mariage, achat d'une propriété, location d'un appartement, conclu-

sion d'un contrat de travail, fondation de commerce, participation à une

entreprise, etc. (art.8 al.2 RELSEE). L'autorité doit cependant tenir

compte des intérêts moraux et économiques du pays ainsi que de la surpopu-

lation étrangère (art.16 al.1 LSEE). L'autorisation de séjour prend notam-

ment fin lorsqu'elle est arrivée à son terme sans avoir été prolongée ou

que le séjour de l'étranger est en fait terminé (art.9 al.1 litt.a). Selon

la jurisprudence, l'étranger n'a aucun droit à la délivrance ou au renou-

vellement d'une autorisation de séjour (ATF 122 II 3, 120 Ib 6, 16 et 257

avec les renvois), sous réserve de dispositions particulières prévues par

certains traités de droit international, lesquels n'entrent pas en consi-

dération en l'occurrence.

3. a) Dans le présent cas, la recourante a séjourné en Suisse au

bénéfice du statut particulier que lui conférait sa qualité d'épouse de

diplomate. Au décès de son mari, survenu le 18 octobre 1995, ce statut

particulier a pris fin, raison pour laquelle, après un délai de courtoi-

sie, le DFAE a prié l'Ambassade du Zaïre à Berne d'inviter la famille à

quitter définitivement la Suisse le 29 février 1996. Cette invitation

était fondée sur l'article 39 al.3 de la Convention de Vienne sur les

relations diplomatiques, du 18 avril 1961, laquelle disposition prévoit

qu'en cas de décès d'un agent diplomatique, les membres de sa famille con-

tinuent de jouir des privilèges et immunités dont ils bénéficient jusqu'à

l'expiration d'un délai raisonnable leur permettant de quitter le terri-

toire de l'Etat accréditaire. Ladite invitation précisait de surcroît que,

passé ce délai, le séjour de la famille du défunt sur sol helvétique

serait illégal. Dans un courrier du 30 janvier 1996, l'Office fédéral des

étrangers informait de son côté le service cantonal neuchâtelois de la

police des étrangers que le mari de la recourante étant décédé, celle-ci

et sa fille avaient perdu leur statut de conjointe et d'enfant de diploma-

te, de sorte qu'elles devaient être invitées à quitter le territoire.

b) L'intéressée ne disconvient pas qu'avec le décès de son mari,

elle a perdu le bénéfice du statut spécial, dans le domaine de la police

des étrangers, inhérent au conjoint d'un diplomate. Aussi n'est-ce pas de

cet ancien statut qu'elle se prévaut dans son recours, mais bien des auto-

risations ordinaires de séjour et de travail sur contingent qu'elle aurait

obtenues ces dernières années alors même qu'elle vivait séparée de son

mari et qui lui ont été délivrées nonobstant ce fait.

c) On ne saurait cependant la suivre sur ce point. Lorsqu'en

1990, elle a sollicité l'autorisation d'exercer une activité lucrative,

celle-ci lui a été accordée le 5 avril 1990 par la police des étrangers de

la Ville de Berne en application de l'article 13 litt.o OLE. Cette dispo-

sition prévoit que n'est pas compté dans les nombres maximums le conjoint

étranger vivant en ménage commun avec le membre d'une mission diplomatique

et permanente lorsqu'il exerce une activité lucrative exigeant une autori-

sation de la police des étrangers. A cette occasion, il lui a été rappelé

que cette autorisation ne valait que pour la durée de l'activité exterri-

toriale de son époux (préavis de l'office du travail de la Ville de Berne

du 29.3.1990), restriction dont elle a d'ailleurs encore été expressément

informée, lors du renouvellement de ladite autorisation, dans un document

de la police des habitants de la Ville de Berne du 7 octobre 1991 qu'elle

a signé en précisant qu'elle séjournait chez son mari. Par la suite,

celle-ci a été régulièrement prolongée par le service de la police des

étrangers du canton de Neuchâtel, la dernière fois le 1er septembre 1995,

jusqu'au 31 août 1996, chacun de ces renouvellements de séjour portant la

mention : "séjour temporaire/conjoint diplomate".

Il apparaît ainsi que ces permis lui ont bien été délivrés en sa

qualité d'épouse de diplomate, pour lui permettre d'exercer une activité

lucrative, conformément également à l'article 4 al.2 litt.a OLE, dans sa

teneur du 25 octobre 1995, disposition selon laquelle ladite ordonnance

limitant le nombre des étrangers ne s'applique pas au conjoint d'un agent

diplomatique avec lequel il fait ménage commun, est titulaire d'une pièce

de légitimation établie par le DFAE et exerce une activité lucrative en

Suisse exigeant une autorisation de la police des étrangers.

A cet égard, le fait que la recourante ne vivait plus communé-

ment avec son mari depuis 1994 ne change rien à la nature des autorisa-

tions qui lui ont été délivrées depuis lors, même si celles-ci ne répon-

daient plus à la condition "du ménage commun" posée aussi bien par l'arti-

cle 4 al.2 litt.a que par l'art.13 litt.o OLE. En effet, cette circonstan-

ce a manifestement échappé à l'attention de l'administration. Preuve en

est que les dernières autorisations accordées à F. le 11 avril, le

1er septembre 1994 et le 1er septembre 1995, l'ont été en tant que permis

de séjour temporaires pour conjoint de diplomate. D'autre part, si le ser-

vice de la police des étrangers avait su que l'intéressée vivait séparée

de son mari ou s'il avait voulu lui accorder une autorisation ordinaire de

séjour sur contingent, il ne se serait pas informé auprès du DFAE pour

vérifier si la recourante était inscrite sur ses registres. Or, dans son

dernier courrier du 4 septembre 1995, le DFAE a confirmé à son correspon-

dant que l'époux de la recourante était toujours en fonction auprès de

l'Ambassade de la République du Zaïre et qu'aussi bien lui que sa femme

étaient inscrits sur les registres du Protocole.

d) Il ressort dès lors clairement de ce qui précède que les

autorisations dont a bénéficié l'intéressée n'étaient pas des permis ordi-

naires "B" avec autorisation de travail sur le contingent cantonal, mais

des autorisations spéciales, conférées uniquement à l'épouse d'un diploma-

te dont elle était censée partager la vie commune, et temporaires, puis-

qu'elles ne valaient qu'autant que durait l'activité de l'époux diplomate.

A la suite du décès de son mari, F. s'est donc trouvée

dans une situation comparable à celle de tout étranger voulant séjourner

en Suisse et y exercer une activité lucrative, sans pouvoir se prévaloir

ni des autorisations spéciales que lui avait valu son statut particulier

ni d'autorisations ordinaires de séjour qu'elle n'a jamais obtenues. Par-

tant, et dans la mesure où les autorités inférieures n'ont pas accédé à la

demande de l'intéressée qui ne pouvait exciper d'aucun droit à son appui,

leur décision relevant de leur libre pouvoir d'appréciation échappe à tou-

te critique.

4. a) La recourante souligne cependant la nature "d'extrême gravi-

té" que revêt son cas ainsi que celui de sa fille et qui justifierait, au

sens de l'article 13 litt.f OLE, une autorisation de séjour.

L'article 13 litt.f OLE dispose que ne sont pas comptés dans les

nombres maximums les étrangers qui obtiennent une autorisation de séjour

dans un cas personnel d'extrême gravité ou en raison de considérations de

politique générale. Cette disposition ne concerne que les étrangers exer-

çant une activité lucrative, dont le nombre est limité (art.12 ss OLE).

D'autre part, selon la jurisprudence (ATF 119 Ib 45), l'admission d'une

situation personnelle d'extrême gravité au sens de l'article 13 litt.f OLE

a pour seul effet que l'étranger concerné est excepté du nombre maximum

prévu dans l'ordonnance, et ne fonde pas un droit à l'obtention d'une

autorisation de séjour. La police des étrangers reste donc libre de sta-

tuer, dans le cadre des prescriptions légales et des traités, sur l'octroi

d'une telle autorisation. La décision sur l'exception aux mesures de limi-

tation, en particulier en vertu de l'article 13 litt.f OLE, est de la com-

pétence de l'Office fédéral des étrangers, et peut faire l'objet d'un

recours au Département fédéral de justice et police, puis d'un recours de

droit administratif au Tribunal fédéral. L'autorité cantonale peut toute-

fois, lorsqu'elle statue sur l'octroi d'une autorisation de séjour, se

laisser guider par les règles de fond de l'ordonnance limitant le nombre

des étrangers, même si elle n'est pas compétente pour appliquer directe-

ment la norme en cause. Mais elle n'a l'obligation de transmettre le dos-

sier à l'Office fédéral des étrangers pour décision sur l'assujettissement

de l'étranger à l'OLE que si elle entend faire dépendre l'octroi de l'au-

torisation de séjour d'une exception aux nombres maximums. Si tel n'est

pas le cas et qu'elle entend refuser l'autorisation pour d'autres motifs

déjà, en se référant de manière complémentaire à l'ordonnance limitant le

nombre des étrangers, elle n'est pas tenue de demander une décision des

autorités fédérales (RJN 1994, p.127).

Les conditions pour l'admission d'un cas de rigueur doivent en

principe être examinées de façon restrictive. Il faut que l'étranger se

trouve dans une situation difficile, autrement dit que ses conditions de

vie et d'existence soient sensiblement plus difficiles que celles de la

moyenne des étrangers et que le refus de l'exception prévue à l'article 13

litt.f OLE ait de graves conséquences pour lui (ATF 117 Ib 317, cons.4b,

JT 1993 I 112).

b) En l'espèce, le service cantonal des étrangers a estimé que

la recourante et sa fille ne se trouvaient pas dans une détresse telle que

leur retour au Zaïre serait insupportable. Ce point de vue peut être par-

tagé car il est conforme à la jurisprudence du Tribunal fédéral mentionnée

ci-dessus. En particulier, les conditions de vie des intéressées dans leur

pays d'origine ne seraient pas sensiblement plus difficiles que celles de

la moyenne des femmes zaïroises. Il est vrai que F. allègue les

dangers qu'elle encourrait à réintégrer le Zaïre, ayant précisé dans son

mémoire de recours devant le département qu'elle pourrait être "livrée à

toute la faction de population qui s'élève contre les autorités actuelles

dont fait partie l'Ambassade du Zaïre en Suisse". Outre que rien en la

cause ne vient étayer une telle allégation, dont on peut de toute façon

douter de la réalité à l'égard de la veuve d'un deuxième secrétaire d'am-

bassade, il convient de faire une distinction claire entre la procédure

d'asile, dans laquelle les motifs en question pourraient être invoqués, et

la procédure de l'article 13 litt.f OLE fondée sur des motifs humanitaires

exclusivement, à l'exclusion des préjudices que le requérant pourrait

subir dans son pays (ATF 119 Ib 43). D'autre part, la recourante ne se

prévaut d'aucune relation de famille avec des personnes qui bénéficie-

raient d'un droit de présence en Suisse, alors que son père et sa mère

sont au Zaïre, pas plus qu'elle ne peut se prévaloir d'une situation de

détresse à laquelle seule sa présence en Suisse pourrait remédier. Dans

ces circonstances, et quand bien même la recourante est bien intégrée en

Suisse où elle séjourne depuis 1985, qu'elle y a exercé des activités à la

satisfaction de ses employeurs et qu'elle y a de nombreux amis, on ne sau-

rait considérer son retour au Zaïre, où elle a vécu jusqu'à l'âge de 22

ans, comme un cas personnel d'extrême gravité. Il en va de même de sa fil-

le C. née en 1986 qui, si elle a toujours séjourné en Suisse, est d'un

âge suffisamment jeune pour pouvoir s'intégrer sans difficulté majeure

dans son pays d'origine, même si elle ne le connaît pas. Enfin, la recou-

rante se réfère en vain à une attestation de son médecin traitant selon

laquelle son retour au Zaïre serait gravement préjudiciable à son état de

santé. En effet, cette attestation date du 28 mars 1996 et elle a été

rédigée en raison de la dépression dont F. était affectée du fait

"des tracasseries administratives de la part de l'Ambassade du Zaïre rela-

tivement au décès de son mari". Or, on peut admettre qu'avec le temps la

cause d'une telle affection aura disparu et que l'état de santé de la

recourante, à défaut de certificat médical récent, se sera rétabli.

En définitive, la situation de F. et de sa fille, toute

caractérisée qu'elle soit par de nombreux et sérieux inconvénients liés à

leur renvoi, ne se distingue pas fondamentalement, comme l'a relevé le

département, de celle de toute famille de diplomate qui, à un moment donné

et le sachant, doit quitter le pays où ce dernier était en poste, situa-

tion par ailleurs tout à fait usuelle dont on ne peut dire qu'elle repré-

sente un véritable état de détresse.

c) Partant, les autorités inférieures n'ont également pas abusé

de leur large pouvoir d'appréciation en ne reconnaissant pas, en l'occur-

rence, des cas personnels d'extrême gravité et en ne demandant pas une

décision à l'Office fédéral des étrangers.

5. Il suit de là que le recours, mal fondé, doit être rejeté. Il

incombera au service de la police des étrangers de fixer à la recourante

et à sa fille un nouveau délai de départ.

Vu le sort de la cause, les frais de procédure doivent être mis

à la charge de la recourante qui succombe (art.47 al.1 LPJA) et qui ne

peut prétendre des dépens (art.48 al.1 LPJA).

Par ces motifs,

LE TRIBUNAL ADMINISTRATIF

1. Rejette le recours.

2. Met les frais de justice par 500 francs et les débours par 50 francs à

la charge de la recourante (montants compensés par son avance).

3. N'alloue pas de dépens.

Neuchâtel, le 24 septembre 1996