Building permit duties and curing zoning excess by conditions

V 93 46Other CourtMar 8, 1995Partially Granted

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Omnilex summary

X received a permit to build two single-family houses, but the permit expressly prohibited fitting out the attic because this would exceed the allowable utilization. After completion, the authorities found that the attic rooms had been substantially fitted out. The municipality ordered restoration measures, the government partially overturned them, and the administrative court further limited the restoration order by excluding the attic windows and heating. The court held that the permit authority must fully investigate the legally relevant facts, may not rely on vague curative conditions for serious defects, and must generally require amended compliant plans before granting a permit.

Omnilex headnote

§§ 189 Abs. 1, 198 Abs. 4 PBG; § 55 Abs. 1 VRG; Baubewilligung und Sachverhaltsabklärung: Die Baubewilligungsbehörde hat alle rechtserheblichen Gesichtspunkte des Baugesuchs von Amtes wegen zu klären und bei lückenhaften oder widersprüchlichen Unterlagen ergänzende Angaben einzuholen. Entspricht das Projekt den Vorschriften nicht, ist die Bewilligung grundsätzlich zu verweigern; eine Heilung durch Bedingungen und Auflagen ist nur ausnahmsweise zulässig und setzt klar bestimmte, zur Rechtskonformität führende Projektänderungen voraus. Allgemeine Auflagen genügen nicht, namentlich nicht bei qualifizierten Mängeln wie einer Ausnützungsüberschreitung; widersprechende Pläne dürfen nicht ohne Vorbehalt genehmigt werden (vgl. Erw. 6a).

Full text

Der Gemeinderat erteilte X die Bewilligung zum Bau von zwei Einfamilienhäusern. In der Baubewilligung hielt er u.a. fest, dass das Dachgeschoss nicht ausgebaut werden dürfe, weil sonst die maximal zulässige Ausnützung überschritten wäre. Nach Abschluss der Bauarbeiten fand eine Baukontrolle statt. Dabei wurde u.a. festgestellt, dass die in den Bauplänen mit Estrich, Waschen und Trocknen bezeichneten Räume im Dachgeschoss über Teppiche, Sockelleisten, Abrieb, Deckentäfer und einer Heizung sowie über elektrische Anschlüsse für Telefon und TV verfügten. Daraufhin verlangte der Gemeinderat hinsichtlich einiger baulicher Massnahmen die Wiederherstellung; anderes bewilligte er nachträglich. Dagegen rief X zunächst den Regierungsrat an, der verfügte, dass das Täfer im Dachgeschoss - weil bewilligt - nicht zu beseitigen sei. Im übrigen wies er die Verwaltungsbeschwerde ab. Auf Beschwerde hin korrigierte das Verwaltungsgericht die Beseitigungsverfügung schliesslich auch hinsichtlich der Befensterung und Beheizung des Dachgeschosses. Im übrigen wies es die Beschwerde ab.

Aus den Erwägungen:

    • a) Die Baubewilligung ist die behördliche Erklärung, dass dem projektierten Bau, für den ein Baugesuch eingereicht wurde, keine Hindernisse entgegenstehen. In dieser Hinsicht ist sie im wesentlichen feststellender Natur. In diesem Sinne dient die Baubewilligung der präventiven Kontrolle. Wenn die Einhaltung der baurechtlichen Vorschriften immer erst nach der Erstellung eines Gebäudes überprüft werden könnte, müsste bei Verstössen gegen das Baurecht die betreffende Baurechtswidrigkeit entweder regelmässig ganz oder teilweise beseitigt werden oder sie dürfte bestehen bleiben. Beide Situationen wären unbefriedigend und müssen durch das Baubewilligungsverfahren vermieden werden (Haller/Karlen, Raumplanungs- und Baurecht, 2. Auflage, Zürich 1992, S. 129). Es versteht sich, dass der Gesetzgeber der kommunalen Baubewilligungsbehörde bei der Bewältigung dieser präventiven Kontrolle grosse Verantwortung übertragen hat. Die Baubewilligungsbehörde trifft die Pflicht zur Abklärung des rechtserheblichen Sachverhalts. Dieser umfasst alle rechtserheblichen Aspekte des Baugesuchs. Darunter fallen sämtliche Tatsachen, deren Vorhandensein oder Nichtvorhandensein die Voraussetzungen für die Erteilung der Baubewilligung bilden. Ausgangspunkt bei der Beurteilung des Baugesuches bilden die der Baubewilligungsbehörde unterbreiteten Baugesuchsunterlagen. Die Baubewilligungsbehörde hat zunächst zu prüfen, ob die entsprechenden «Beilagen» vollständig sind (§ 189 Abs. 1 PBG). Weiter hat sie zu prüfen, ob die eingereichten Baugesuchsunterlagen die sich stellenden rechtserheblichen Aspekte zweifelsfrei klären oder nicht. Gegebenenfalls sind Baugesuchsunterlagen lückenhaft oder sie widersprechen sich gar. Diesfalls hat die Baubewilligungsbehörde bei der Bauherrschaft eine entsprechende Klärung zu veranlassen. Gegebenenfalls ist die Baubewilligungsbehörde aufgrund des Untersuchungsgrundsatzes gehalten, bei der Bauherrschaft weitere Baugesuchsunterlagen einzufordern, soweit es für die Beurteilung des Projektes notwendig ist (§ 198 Abs. 4 PBG). Im Rahmen der Abklärung des rechtserheblichen Sachverhaltes hat die Baubewilligungsbehörde gegebenenfalls die Pflicht, aus eigenem Antrieb Tatsachen nachzuforschen oder Unklarheiten bzw. Widersprüchlichkeiten bei der Bauherrschaft auszuräumen, falls sich aufgrund der unterbreiteten Unterlagen Anhaltspunkte für rechtsrelevante Unstimmigkeiten finden. Die Bauherrschaft hat dabei mitzuwirken (§ 55 Abs. 1 VRG) und alles zu unternehmen, was die Abklärung des rechtserheblichen Sachverhaltes ermöglicht oder erleichtert (Pfeifer, Der Untersuchungsgrundsatz und die Offizialmaxime im Verwaltungsverfahren, S. 123ff.; LGVE 1982 II Nr. 26 Erw. 3).

Falls das eingereichte Bauprojekt den gesetzlichen Anforderungen nicht entspricht, ist in der Regel die Baubewilligung zu versagen. Eine «Heilung» mit Bedingungen und Auflagen ist zumindest problematisch (Zaugg, Kommentar zum Baugesetz des Kantons Bern, 2. Auflage, Bern 1994, N 15 zu Art. 38/39). In der Regel wird die Baubewilligungsbehörde vor der Erteilung der Baubewilligung abgeänderte, mit den gesetzlichen Vorschriften übereinstimmende, Pläne einfordern müssen. Wird ein qualifizierter Mangel, wie die Überschreitung der Ausnützungsziffer, durch Auflagen «geheilt», ist in der Auflage mindestens klar festzuhalten, welche Projektänderungen erforderlich sind, damit die Vorschriften eingehalten werden können und dass vor Baubeginn entsprechend geänderte Pläne zur Genehmigung einzureichen sind. Allgemein gehaltene Auflagen genügen diesen Anforderungen nicht; erst recht nicht, wenn gleichzeitig die der Auflage widersprechenden Pläne ohne jeden Vorbehalt mit dem Stempel «genehmigt» versehen werden.

Keywords

building permitsite inspectionfloor area ratioconditions and obligationsfact-finding dutyattic conversionrestoration orderzoning complianceplanning law

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Key legal question

Whether the building authority had to fully clarify the relevant facts before granting the permit.

Extracted holding

Yes. The permit authority must investigate all legally relevant aspects of the application and clarify incomplete or contradictory plans; the applicant must cooperate.

Extracted reasoning

A building permit is preventive and presupposes a complete factual basis. The authority must examine completeness of the application and, if necessary, request further documents or clarification ex officio.

Key legal question

Whether a deficient project may be cured by conditions and obligations.

Extracted holding

Only exceptionally. If the project does not comply with the law, refusal is the rule; a cure by conditions is problematic and requires clear, specific project changes, not vague conditions.

Extracted reasoning

For serious defects such as excess utilization, the authority should normally require amended compliant plans before issuing the permit. General conditions are insufficient, especially if inconsistent plans are stamped approved without reservation.

Key legal question

Whether the demolition order for attic features, including windows and heating, should be upheld.

Extracted holding

The demolition order was corrected for the attic windows and heating; the rest of the complaint was dismissed.

Extracted reasoning

The reviewing court adjusted the restoration order as to specific attic elements, but otherwise left the lower decisions intact.

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