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Divorce prevails over separation when both claims are otherwise justified

BGE 83 II 169Federal Supreme Court Official Reports (BGE) / Band IIJun 27, 1957Partially Granted

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Omnilex summary

The wife sought separation and the husband divorce after a deep marital breakdown. The Federal Court held that when neither spouse bears overriding fault and no reconciliation is foreseeable, divorce must be granted on the divorce claimant's request alone. The lower court had incorrectly pronounced divorce in favor of both parties; the separation claim cannot be granted as a concurrent operative remedy and becomes moot once divorce is awarded. The husband's appeal succeeded in part, while the wife's main appeal was dismissed.

Omnilex headnote

Art. 142 Abs. 2 und Art. 146 Abs. 3 ZGB; Scheidung und Trennung bei tiefer Zerrüttung; wenn beide Klagen materiell begründet sind und den Scheidungskläger kein überwiegendes Verschulden trifft sowie keine Wiedervereinigungsaussicht besteht, ist die Scheidung auf Begehren des scheidungsbegehrenden Ehegatten auszusprechen. Die nur auf Trennung gerichtete Klage kann nicht zusätzlich gutgeheissen werden, da die Scheidung die weitergehende Massnahme bildet und die Trennungsklage ipso jure gegenstandslos wird (E. 1). Der Richter darf keine Scheidung beider Parteien aussprechen, wenn nur eine Partei ein solches Begehren gestellt hat; ein solches Urteil wäre ultra petita (E. 1).

Full text

Urteilskopf

83 II 169

  1. Auszug aus dem Urteil der II. Zivilabteilung vom 27. Juni 1957 i.S. Keller gegen Keller.

Sachverhalt

ab Seite 169

Wegen tiefer Zerrüttung der Ehe klagte die Frau auf Trennung, der Mann auf Scheidung der Ehe. Das Kantonsgericht sprach die Scheidung "in Gutheissung der Klage und der Widerklage" gemäss Art. 142 ZGB aus. Vor Bundesgericht beantragt die Klägerin Abweisung der Scheidungsklage des Mannes und Trennung der Ehe auf ihr Begehren, der Widerkläger mit Anschlussberufung Abweisung der Klage der Frau und Scheidung der Ehe auf sein alleiniges Begehren.

Erwägungen

Aus den Erwägungen:

  1. Wenn beim Vorhandensein des Scheidungsgrundes der tiefen Zerrüttung eine Partei auf Scheidung, die andere nur auf Trennung klagt, so muss die Scheidung ausgesprochen werden, es sei denn, die auf Scheidung klagende Partei treffe ein vorwiegendes Verschulden an der Zerrüttung (Art. 142 Abs. 2 ZGB) oder es bestehe Aussicht auf Wiedervereinigung (Art. 146 Abs. 3). Steht dem Scheidungskläger Art. 142 Abs. 2 entgegen, so ist seine Klage nicht begründet; sie ist daher abzuweisen und in Gutheissung der allein begründeten Klage der Gegenpartei die blosse Trennung auszusprechen. Trifft keine Partei ein vorwiegendes Verschulden an der Zerrüttung, sind also grundsätzlich beide Klagen begründet, so ist die Scheidung auszusprechen und zwar auf Begehren der auf Scheidung klagenden Partei allein, nicht etwa beider Parteien; denn die bloss auf Trennung klagende Partei hat ein Scheidungsbegehren gar nicht gestellt, der Richter kann daher auch kein solches gutheissen, ohne ultra petita partis zu gehen. Die Trennungsklage ist aber bei dieser Sachlage nicht abzuweisen; denn sie ist nicht unbegründet, sondern kann einfach deshalb nicht geschützt werden, weil man eine Ehe nicht zugleich scheiden und trennen kann und die Scheidung die weitergehende Massnahme ist. Vielmehr wird durch die Gutheissung der Klage auf Scheidung diejenige auf Trennung ipso jure gegenstandslos. Disp. 1 der Vorinstanz ist demnach insofern gesetzwidrig, als es die Scheidung auf Begehren beider Parteien ausspricht - offenbar um zu betonen, dass die Trennungsklage materiell auch begründet ist. Welche Klage, die auf Scheidung oder die auf Trennung gehende, gutzuheissen ist, hängt davon ab, ob den Scheidungskläger ein vorwiegendes Verschulden an der Zerrüttung trifft oder nicht.

2.- 4.- (Prüfung der Verschuldensfrage). ....

Es ist mithin der Vorinstanz dahin beizupflichten, dass keine Partei ein überwiegendes Verschulden an der Zerrüttung trifft.

Für eine Wiedervereinigungsaussicht bieten die Akten keinerlei Anhaltspunkte, weshalb auch nicht unter dem Gesichtspunkt des Art. 146 Abs. 3 ZGB auf blosse Trennung statt auf Scheidung erkannt werden kann.

Entsprechend dem in Erwägung 1 Ausgeführten ist daher die Scheidungsklage des Mannes gutzuheissen. Dass die Trennungsklage der Frau sachlich ebenfalls begründet ist und nur zufolge der Scheidung nicht geschützt werden kann, kommt dadurch zum Ausdruck, dass sie nicht abgewiesen, sondern gegenstandslos erklärt wird, wozu die Anschlussberufung des Beklagten die Möglichkeit bietet.

.....

Dispositiv

Demnach erkennt das Bundesgericht:

Die Hauptberufung wird abgewiesen, die Anschlussberufung teilweise dahin gutgeheissen, dass auf Klage des Mannes die Scheidung ausgesprochen wird, wodurch die Trennungsklage der Frau gegenstandslos wird.

Keywords

marital breakdowndivorcelegal separationfaultreconciliationmootnessultra petita

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Key legal questions extracted by Omnilex

Key legal question

Whether, in a deep marital breakdown case, divorce must be granted when one spouse seeks divorce and the other only separation.

Extracted holding

If no overriding fault lies with the divorce claimant and there is no prospect of reconciliation, the divorce claim must be granted; the separation claim becomes moot by operation of law.

Extracted reasoning

Where both claims are otherwise substantiated, divorce is the more far-reaching remedy. The court may grant divorce only on the spouse who actually requested it; the separation claim cannot be upheld independently once divorce is granted, because one marriage cannot simultaneously be dissolved and separated.

Key legal question

Whether the divorce claimant bore overriding fault under Art. 142 Abs. 2 ZGB or reconciliation remained possible under Art. 146 Abs. 3 ZGB.

Extracted holding

No overriding fault by either party was established, and the file showed no realistic prospect of reconciliation.

Extracted reasoning

After reviewing fault, the court agreed that neither spouse was predominantly responsible for the breakdown. The record also contained no indication that the spouses could be reunited.

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