Copy of mortgage note sufficient for provisional debt enforcement

AGVE_2002_9Civil Court / Civil Chamber VOct 21, 2002Modified

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Omnilex summary

N. sought provisional debt enforcement against J.A. based on mortgage notes submitted only in copy. The lower court refused the request for lack of an original title. The Obergericht held that, despite the securities' legitimating function, a copy of a mortgage note is sufficient when the claimant's creditor status is undisputed and thus need not be proven. The court therefore corrected the lower court's approach and allowed the request.

Omnilex headnote

Art. 82 SchKG; provisional debt enforcement based on a mortgage note. The requirement of producing the original security serves to prove the claimant's creditor standing arising from the legitimating function of the paper. If that standing is not disputed, proof is unnecessary; a copy of the mortgage note may therefore suffice as enforcement title (consid. 1a). The decisive criterion is not the formal nature of the document alone, but whether the evidentiary function of the original is actually needed in the concrete case. The special character of the mortgage note does not create an absolute original-production rule irrespective of the parties' undisputed legal position.

Full text

54Obergericht / Handelsgericht2002 9Art. 82 SchKG; provisorische Rechtsöffnung Die Vorlage der Kopie eines Schuldbriefes genügt für die Erteilung der Rechtsöffnung, wenn die Gläubigerstellung des Klägers unbestritten ist und damit keines Nachweises bedarf. Aus dem Entscheid des Obergerichts, 5. Zivilkammer, vom 21. Oktober 2002, i.S. N. ca. J.A. Aus den Erwägungen 1. a) Die Vorinstanz hat das Rechtsöffnungsbegehren mit der Begründung abgewiesen, die Klägerin habe die Schuldbriefe nur in Kopie eingereicht. Bei den Wertpapieren bilde aber nur das Original, nicht hingegen eine beglaubigte oder unbeglaubigte Kopie einen Rechtsöffnungstitel. Gemäss gefestigter Rechtsprechung des Obergerichts genügt die Vorlage einer Fotokopie einer Schuldanerkennung für die Erteilung einer provisorischen Rechtsöffnung, sofern der Schuldner ihre Übereinstimmung mit dem Original ausdrücklich oder stillschweigend anerkennt (AGVE 1964 S. 56). Dies entspricht der in der Lehre als Grundsatz vertretenen Auffassung (Panchaud/Caprez, Die Rechtsöffnung, 2. A. 1980, § 10, Staehelin/Bauer/Staehelin, Kommentar zum SchKG, N 17 zu Art. 82 SchKG; Stücheli, Die Rechtsöffnung, Zürich 2000, S. 165), die jedoch für Wertpapiere als Rechtsöffnungstitel eine Ausnahme macht und deren Vorlage im Original verlangt (Staehelin/Bauer/Staehelin, a.a.O.; Spühler/Infanger, Grundlegendes zur Rechtsöffnung, BlSchKG 2000 S. 8). Begründet wird dies damit, dass der Kläger aufgrund der einfachen Wertpapierklausel (Art. 868 ZGB) für den Nachweis seiner Gläubigerstellung den momentanen Besitz der Originalurkunden zu belegen hat (Stücheli, a.a.O., S. 381). Auch wenn der Schuldbrief im Gegensatz zu anderen Schuldanerkennungen nicht nur Beweis-, sondern auch Legitimationsfunktion hat, ändert dies jedoch nichts daran, dass die Vorlage einer Kopie des Schuldbriefes für die Erteilung der Rechtsöffnung genügt, wenn die

2002Schuldbetreibungs- und Konkursrecht55 Gläubigerstellung des Klägers unbestritten ist und damit keines Nachweises bedarf. 10 Art. 84 Abs. 2 SchKG. Art. 272 ZPO läuft dem Beschleunigungsgebot des Art. 84 Abs. 2 ZPO zuwider und ist im summarischen Rechtsöffnungsverfahren nicht anwendbar. Gegen eine trotzdem erfolgte Sistierung ist deshalb nicht die Beschwerde nach § 272 Abs. 3 ZPO offen, sondern kann einzig Aufsichtsbeschwerde wegen Rechtsverzögerung oder Rechtsverweigerung nach § 80 GOG i.V.m. § 32 Abs. GOD an die Inspektionskommission des Obergerichts erhoben werden. Aus dem Entscheid des Obergerichts, 4. Zivilkammer, vom 1. Juli 2002 in Sachen T. gegen G. AG.

Keywords

debt enforcementprovisional legal openingmortgage notecopy of documentlegitimationevidence

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Key legal question

Whether a copy of a mortgage note can suffice as a title for provisional debt enforcement when the creditor's standing is undisputed.

Extracted holding

Yes. A copy of the mortgage note is sufficient for provisional debt enforcement if the claimant's status as creditor is undisputed and therefore need not be proven.

Extracted reasoning

Although original securities are generally required as enforcement titles because of their legitimating function, that requirement serves proof of creditor status. Where creditor standing is not contested, that proof is unnecessary; a copy therefore suffices.

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