HE170053•Dissolution of GmbH for organizational defects
HE170053Tribunal Comercial20 de abr. de 2017Granted
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The Zurich Commercial Court, sitting as single judge, found that A._____ GmbH suffered from serious organizational defects because it had no lawful auditor, no registered waiver of review, no registered chair of management, and no valid domicile. Since the deadline to cure the defects expired unused, the court ordered the company dissolved and its liquidation under bankruptcy rules. The Konkursamt Hottingen-Zürich was tasked with executing the liquidation. The defendant was ordered to pay the court fee of CHF 2,200 and an expense compensation of CHF 300 to the Handelsregisteramt.
Art. 731b Abs. 1 Ziff. 3 OR, Art. 819 OR; organizational defect of a GmbH and court intervention: if mandatory organizational requirements are missing and the company fails to cure the defect within the set time limit, the court must order dissolution and liquidation according to the rules on bankruptcy. The measure is warranted where essential corporate organs or prerequisites are absent, such as a lawful auditor, a valid audit waiver, a registered chair of management, or a valid domicile (consid. 1-2). The losing company bears the costs and may be ordered to pay reasonable expense compensation to the plaintiff (consid. 3).
Handelsgericht des Kantons Zürich Einzelgericht
Geschä fts-Nr.: HE170053-O U/gr
Mitwirkend: der Oberrichter D r. Johann Zürcher sowie die Gerichtsschreiberin Adrienne Hennemann
Urteil vom 20. April 2017
i n Sachen
Handelsregisteramt des Kantons Zürich, Kläger
gegen
A._____ GmbH, Beklagte
betreffend Organisationsmangel
Rechtsbegehren: (act. 1) "Infolge Mängeln in der gesetzlich zwingend vorgeschriebenen Organi- sation der Gesuchsgegnerin seien die erforderlichen Massnahmen zu ergreifen; dies unter Kosten- und Entschädigungsfolge."
Der Einz elrichter zieht in Erwägung: 1. Bei der Beklagten liegt ein schwerwiegender Organisationsmangel vor. Sie verfügt über − keine gesetzmässige Revisionsstelle (Art. 818 Abs. 1 OR in Verbindung mit Art. 727 ff. OR), − keinen eingetragenen Verzicht auf die (eingeschränkte) Revision (Art. 727a Abs. 2 OR), − kei nen ei ngetragenen Vorsitzenden der Geschäftsführung (Art. 809 Abs. 3 OR), − kein gültiges Domizil. 2. Gestützt auf die Klage des Kantons Zürich (Handelsregisteramt) wurde der Beklagten Frist zur Behebung des Mangels angesetzt (Prot. S. 2). Die Frist verstrich ungenutzt. Androhungsgemäss ist die Beklagte aufzulösen und i hre Li- quidation nach den Vorschriften über den Konkurs anzuordnen (Art. 819 OR in Verbindung mit Art. 731b Abs. 1 Ziff. 3 OR). 3. Bei diesem Ausgang des Verfahrens wird die Beklagte kostenpflichtig (Art. 106 ZPO). Zudem hat sie dem Kläger für seine Bemühungen eine angemes- sene Umtriebsentschädigung zu bezahlen (Art. 95 Abs. 3 lit. c ZPO). Der Streit- wert ist auf mindestens CHF 30'000.00 zu beziffern.
Der Einz elrichter erkennt: 1. Die Beklagte wird aufgelöst und ihre Liquidation nach den Vorschriften über den Konkurs angeordnet. 2. Das Konkursamt Hottingen-Züri ch wird mit dem Vollzug beauftragt. 3. Die Gerichtsgebühr wird festgesetzt auf CHF 2'200.00. 4. Die Kosten werden der Beklagten auferlegt. 5. Die Beklagte wird verpflichtet, dem Kläger eine Umtriebsentschädigung von CHF 300.00 zu bezahlen. 6. Schriftliche Mitteilung an die Parteien (an die Beklagte durch Publikation im kantonalen Amtsblatt) sowie nach Eintritt der Rechtskraft an das Betrei- bungsamt Züri ch 7 und unter Beilage der Einlegerakten des Klägers an das Konkursamt Hottingen-Züri ch. Das Konkursamt hat die Einlegerakten des Klägers zu behalten, oder – falls es sie nicht (mehr) benötigt – an das Handelsregisteramt weiterzuleiten. Sie sind dem Handelsgericht nur dann zu retournieren, wenn zufolge einer Wie- deraufnahme des Verfahrens eine entsprechende Aufforderung erfolgt. 7. Eine bundesrechtliche Beschwerde gegen diesen Entscheid ist innerhalb von 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht, 1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be- schwerde ri chten si ch nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42 und 90 ff. des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG). Der Streit- wert beträgt mindestens CHF 30'000.00.
Züri ch, 20. April 2017
Handelsgericht des Kantons Zürich Einzelgericht
Gerichtsschreiberin:
Adrienne Hennemann
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Whether the defendant had a serious organizational defect justifying court intervention.
Yes. The company lacked several mandatory organizational elements required by corporate law.
The court found the absence of a lawful auditor, a registered audit waiver, a registered chair of management, and a valid domicile to constitute a serious organizational defect.
What measure should be ordered after the failure to cure the defect within the time limit.
The company had to be dissolved and liquidation ordered under bankruptcy rules.
The court noted that the deadline to remedy the defect expired unused, so the threatened sanction had to be enforced.
Allocation of court costs and compensation for the plaintiff.
Costs were imposed on the defendant, and it had to pay an expense compensation of CHF 300 to the plaintiff.
As the defendant lost, it bore the procedural costs and owed reasonable compensation for the plaintiff's efforts.
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