HE110992•Dissolution of company for serious organizational defects
HE110992Tribunal Comercial13 de set. de 2012Granted
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The Zurich Commercial Court found that A._____ GmbH had a serious organizational defect because it had no lawful audit body, no registered waiver of review, no management, and no domicile. The company failed to remedy the defect within the court-imposed deadline. The court therefore ordered dissolution and liquidation under bankruptcy rules, instructed the bankruptcy office to التنفيذ the liquidation, and imposed court costs and a CHF 300 expense allowance on the defendant.
Art. 731b Abs. 1 Ziff. 3 OR in Verbindung mit Art. 819 OR; organizational defect of a GmbH and failure to cure within the set deadline justify dissolution and liquidation according to bankruptcy rules. A serious organizational defect exists where mandatory corporate organs or required registered arrangements are missing, including a lawful audit office, a validly registered waiver of revision, management, or domicile. If the defect is not remedied after the court’s warning and deadline, the court must order dissolution and liquidation. Costs follow the outcome under Art. 106 ZPO; an appropriate expense allowance may be awarded under Art. 95 Abs. 3 lit. c ZPO.
Handelsgericht des Kantons Zürich Einzelgericht
Geschäfts-Nr.: HE110992-O U/ee
Mitwirkend: der Oberrichter Dr. Johann Zürcher sowie der Gerichtsschreiber Roger Büchi
Urteil vom 13. September 2012
in Sachen
Kanton Zürich, Handelsregisteramt des Kantons Zürich, Kläger
gegen
A._____ GmbH, Beklagte
betreffend Organisationsmangel
Rechtsbegehren: (act. 1) "Infolge Mängeln in der gesetzlich zwingend vorgeschriebenen Organi- sation der Gesuchsgegnerin seien die erforderlichen Massnahmen zu ergreifen; dies unter Kosten- und Entschädigungsfolge."
Der Einzelrichter zieht in Erwägung: 1. Bei der Beklagten liegt ein schwerwiegender Organisationsmangel vor. Sie verfügt über − keine gesetzmässige Revisionsstelle (Art. 818 Abs. 1 OR in Verbindung mit Art. 727 ff. OR), − keinen eingetragenen Verzicht auf die (eingeschränkte) Revision (Art. 727a Abs. 2 OR), − keine Geschäftsführung (Art. 814 OR), − kein Domizil. 2. Gestützt auf die Klage des Kantons Zürichs (Handelsregisteramt) wurde der Beklagten Frist zur Behebung des Mangels angesetzt (Prot. S. 2). Die Frist verstrich ungenutzt. Androhungsgemäss ist die Beklagte aufzulösen und ihre Liquidation nach den Vorschriften über den Konkurs anzuordnen (Art. 819 OR in Verbindung mit Art. 731b Abs. 1 Ziff. 3 OR). 3. Bei diesem Ausgang des Verfahrens wird die Beklagte kostenpflichtig (Art. 106 ZPO). Zudem hat sie dem Kläger für seine Bemühungen eine ange- messene Umtriebsentschädigung zu bezahlen (Art. 95 Abs. 3 lit. c ZPO). Der Streitwert ist auf mindestens CHF 30'000.00 zu beziffern.
Der Einzelrichter erkennt: 1. Die Beklagte wird aufgelöst und ihre Liquidation nach den Vorschriften über den Konkurs angeordnet. 2. Das Konkursamt B._____ wird mit dem Vollzug beauftragt. 3. Die Gerichtsgebühr wird festgesetzt auf CHF 2'200.00. 4. Die Kosten werden der Beklagten auferlegt. 5. Die Beklagte wird verpflichtet, dem Kläger eine Umtriebsentschädigung von CHF 300.00 zu bezahlen. 6. Schriftliche Mitteilung an die Parteien (an die Beklagte durch Publikation im kantonalen Amtsblatt sowie an den Gesellschafter lic. iur. et lic. oec. X., ... [Adresse]) sowie nach Eintritt der Rechtskraft an das Betrei- bungsamt C. und unter Beilage der Einlegerakten des Klägers an das Konkursamt B._____, je gegen Empfangsbestätigung. Das Konkursamt hat die Einlegerakten des Klägers zu behalten, oder – falls es sie nicht (mehr) benötigt – an das Handelsregisteramt weiterzuleiten. Sie sind dem Handelsgericht nur dann zu retournieren, wenn zufolge einer Wie- deraufnahme des Verfahrens eine entsprechende Aufforderung erfolgt. 7. Eine bundesrechtliche Beschwerde gegen diesen Entscheid ist innerhalb von 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht, 1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be- schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42 und 90 ff. des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG). _____________________________________ HANDELSGERICHT DES KANTONS ZÜRICH Der Gerichtsschreiber:
lic. iur. Roger Büchi
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Whether the defendant suffered from a serious organizational defect requiring judicial intervention
Yes. The company lacked required corporate organs and a domicile.
The absence of a lawful audit office, a registered waiver of revision, management, and domicile constituted a serious organizational defect.
Which measure should be ordered after the cure period expired unused
The company had to be dissolved and liquidated under bankruptcy rules.
After the plaintiff’s deadline to cure the defect expired without action, the court applied the threatened measure under the applicable corporate provisions.
Costs and compensation
The defendant had to bear court costs and pay a party expense allowance to the plaintiff.
Because the defendant lost the case, costs were imposed on it and an expense allowance was awarded for the plaintiff’s efforts.
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