HE110900•Dissolution of company for organizational defect
HE110900Tribunal Comercial10 de mai. de 2012Granted
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The Handelsgericht of the Canton of Zurich held that A._____ AG suffered from a serious organizational defect because it had no lawful auditor, no registered audit waiver, no lawful board, and no valid domicile. After an unused deadline to cure the defect, the court ordered dissolution of the company and liquidation under bankruptcy rules. The Konkursamt B._____ was charged with execution. The defendant was ordered to pay the court fee of CHF 2,200 and an expense allowance of CHF 300 to the canton acting through the commercial register office.
Art. 731b Abs. 1 Ziff. 3 OR; organizational defect of a company and court-ordered dissolution: where mandatory organizational requirements are lacking and the company fails to remedy the defect within the time limit set by the court, the court must order dissolution and liquidation according to the rules on bankruptcy. The measure is a coercive corporate-law remedy aimed at restoring lawful organization; if cure is not effected, the warning consequence is enforced. Costs follow the outcome under Art. 106 ZPO; a reasonable allowance for expenses may be awarded under Art. 95 Abs. 3 lit. c ZPO.
Handelsgericht des Kantons Zürich Einzelgericht
Geschäfts-Nr.: HE110900-O U/pz
Mitwirkend: der Oberrichter Dr. Johann Zürcher sowie der Gerichtsschreiber Roger Büchi
Urteil vom 10. Mai 2012
in Sachen
Kanton Zürich, Zustelladresse: Handelsregisteramt des Kantons Zürich, Kläger
gegen
A._____ AG, Beklagte
betreffend Organisationsmangel
Rechtsbegehren: (act. 1) "Infolge Mängeln in der gesetzlich zwingend vorgeschriebenen Organi- sation der Gesuchsgegnerin seien die erforderlichen Massnahmen zu ergreifen; dies unter Kosten- und Entschädigungsfolge."
Der Einzelrichter zieht in Erwägung: 1. Bei der Beklagten liegt ein schwerwiegender Organisationsmangel vor. Sie verfügt über − keine gesetzmässige Revisionsstelle (Art. 727 ff.OR), − keinen eingetragenen Verzicht auf die (eingeschränkte) Revision (Art. 727a Abs. 2 OR), − keinen (gesetzmässigen) Verwaltungsrat (Art. 707 OR, Art. 718 OR), − kein gültiges Domizil. 2. Gestützt auf die Klage des Kantons Zürichs (Handelsregisteramt) wurde der Beklagten Frist zur Behebung des Mangels angesetzt (Prot. S. 2). Die Frist verstrich ungenutzt. Androhungsgemäss ist die Beklagte aufzulösen und ihre Li- quidation nach den Vorschriften über den Konkurs anzuordnen (Art. 731b Abs. 1 Ziff. 3 OR). 3. Bei diesem Ausgang des Verfahrens wird die Beklagte kostenpflichtig (Art. 106 ZPO). Zudem hat sie dem Kläger für seine Bemühungen eine angemes- sene Umtriebsentschädigung zu bezahlen (Art. 95 Abs. 3 lit. c ZPO). Der Streit- wert ist auf mindestens CHF 30'000.00 zu beziffern.
Der Einzelrichter erkennt: 1. Die Beklagte wird aufgelöst und ihre Liquidation nach den Vorschriften über den Konkurs angeordnet. 2. Das Konkursamt B._____ wird mit dem Vollzug beauftragt. 3. Die Gerichtsgebühr wird festgesetzt auf CHF 2'200.00. 4. Die Kosten werden der Beklagten auferlegt. 5. Die Beklagte wird verpflichtet, dem Kläger eine Umtriebsentschädigung von CHF 300.00 zu bezahlen. 6. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, an die Beklagte durch Publikation im kantonalen Amtsblatt, sowie nach Eintritt der Rechtskraft an das Betrei- bungsamt C._____ und unter Beilage der Einlegerakten des Klägers an das Konkursamt B._____, je gegen Empfangsbestätigung. Das Konkursamt hat die Einlegerakten des Klägers zu behalten, oder – falls es sie nicht (mehr) benötigt – an das Handelsregisteramt weiterzuleiten. Sie sind dem Handelsgericht nur dann zu retournieren, wenn zufolge einer Wie- deraufnahme des Verfahrens eine entsprechende Aufforderung erfolgt. 7. Eine bundesrechtliche Beschwerde gegen diesen Entscheid ist innerhalb von 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht, 1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be- schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42 und 90 ff. des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG). _____________________________________ HANDELSGERICHT DES KANTONS ZÜRICH Der Gerichtsschreiber:
lic. iur. Roger Büchi
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Whether A._____ AG had a serious organizational defect warranting court intervention under company law.
Yes. The company lacked a lawful auditor, a registered waiver of audit, a lawful board, and a valid domicile.
The court found that the mandatory organizational requirements were not met and that the defect persisted after a deadline to remedy it expired unused.
What measure should be ordered after the unremedied organizational defect.
The company must be dissolved and liquidated under the rules governing bankruptcy.
Because the remedial period elapsed without correction, the warned consequence had to be enforced.
Who must bear the costs and compensation.
The defendant must bear the court costs and pay an allowance for expenses to the plaintiff.
As the losing party, the defendant is cost-bearing and owes reasonable compensation for the plaintiff's efforts.
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