HE110861•Dissolution of company for organisational defects
HE110861Tribunal Comercial8 de mai. de 2012Granted
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The Zurich Commercial Court found that A._____ GmbH suffered from a serious organisational defect because it had no lawful auditor, no registered waiver of restricted audit, and no registered chairman of management. The company failed to remedy the defect within the set deadline. The court therefore ordered dissolution and liquidation under bankruptcy rules, tasked the bankruptcy office with التنفيذ, and charged the defendant with court costs and a CHF 300 indemnity to the plaintiff.
Art. 731b OR, 809 Abs. 3 OR, 818 Abs. 1 OR, 727a Abs. 2 OR; judicial dissolution of a company for organisational defects. A company is subject to dissolution where it lacks mandatory statutory organisation, in particular where no lawful audit body exists, no registered waiver of the restricted audit is entered, and no registered chairman of management is entered. If the court-set remedy period expires unused, it must order dissolution and liquidation according to bankruptcy rules (consid. 1–2). The losing company bears the costs and must reimburse the plaintiff for necessary out-of-pocket effort (consid. 3).
Handelsgericht des Kantons Zürich Einzelgericht
Geschäfts-Nr.: HE110861-O U/kp
Mitwirkend: der Oberrichter Dr. Johann Zürcher sowie der Gerichtsschreiber Jeremias Widmer
Urteil vom 8. Mai 2012
in Sachen
Kanton Zürich, Handelsregisteramt des Kantons Zürich, Kläger
gegen
A._____ GmbH, Beklagte
betreffend Organisationsmangel
Rechtsbegehren: (act. 1) "Infolge Mängeln in der gesetzlich zwingend vorgeschriebenen Organi- sation der Gesuchsgegnerin seien die erforderlichen Massnahmen zu ergreifen; dies unter Kosten- und Entschädigungsfolge."
Der Einzelrichter zieht in Erwägung: 1. Bei der Beklagten liegt ein schwerwiegender Organisationsmangel vor. Sie verfügt über − keine gesetzmässige Revisionsstelle (Art. 818 Abs. 1 OR in Verbindung mit Art. 727 ff. OR), − keinen eingetragenen Verzicht auf die (eingeschränkte) Revision (Art. 727a Abs. 2 OR), − keinen eingetragenen Vorsitzenden der Geschäftsführung (Art. 809 Abs. 3 OR), 2. Gestützt auf die Klage des Kantons Zürichs (Handelsregisteramt) wurde der Beklagten Frist zur Behebung des Mangels angesetzt (Prot. S. 2). Die Frist verstrich ungenutzt. Androhungsgemäss ist die Beklagte aufzulösen und ihre Li- quidation nach den Vorschriften über den Konkurs anzuordnen (Art. 819 OR in Verbindung mit Art. 731b Abs. 1 Ziff. 3 OR). 3. Bei diesem Ausgang des Verfahrens wird die Beklagte kostenpflichtig (Art. 106 ZPO). Zudem hat sie dem Kläger für seine Bemühungen eine angemes- sene Umtriebsentschädigung zu bezahlen (Art. 95 Abs. 3 lit. c ZPO). Der Streit- wert ist auf mindestens CHF 30'000.00 zu beziffern.
Der Einzelrichter erkennt: 1. Die Beklagte wird aufgelöst und ihre Liquidation nach den Vorschriften über den Konkurs angeordnet. 2. Das Konkursamt B._____ wird mit dem Vollzug beauftragt. 3. Die Gerichtsgebühr wird festgesetzt auf CHF 2'200.00. 4. Die Kosten werden der Beklagten auferlegt. 5. Die Beklagte wird verpflichtet, dem Kläger eine Umtriebsentschädigung von CHF 300.00 zu bezahlen. 6. Schriftliche Mitteilung an die Parteien zuhanden der Beklagten auch an C., ... [Adresse] sowie nach Eintritt der Rechtskraft an das Betrei- bungsamt D. und unter Beilage der Einlegerakten des Klägers an das Konkursamt B._____, je gegen Empfangsbestätigung. Das Konkursamt hat die Einlegerakten des Klägers zu behalten, oder – falls es sie nicht (mehr) benötigt – an das Handelsregisteramt weiterzuleiten. Sie sind dem Handelsgericht nur dann zu retournieren, wenn zufolge einer Wie- deraufnahme des Verfahrens eine entsprechende Aufforderung erfolgt. 7. Eine bundesrechtliche Beschwerde gegen diesen Entscheid ist innerhalb von 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht, 1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be- schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42 und 90 ff. des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG).
_____________________________________ HANDELSGERICHT DES KANTONS ZÜRICH Der Gerichtsschreiber:
lic. iur. Jeremias Widmer
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Whether the company had a serious organisational defect justifying judicial dissolution.
Yes. The company lacked the required statutory organisation in several respects.
No lawful audit body, no registered waiver of the restricted audit, and no registered chairman of management were on record.
What measures should be ordered after expiry of the cure period.
The company must be dissolved and liquidated under bankruptcy rules; the bankruptcy office is charged with التنفيذ.
After the deadline to remedy the defect expired without action, dissolution and liquidation under bankruptcy provisions were mandatory.
Costs and compensation.
The defendant bears the court fees and must pay the plaintiff an indemnity for its efforts.
The losing party bears costs; an appropriate allowance for out-of-pocket effort is awarded to the plaintiff.
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