HE110713•Dissolution of GmbH for organizational defect
HE110713Tribunal Comercial18 de jun. de 2012Granted
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The Zurich Commercial Court found that the defendant GmbH suffered from a serious organizational defect because it had no lawful audit office, no registered waiver of the limited audit, and no registered chairman of management. After the court-set cure period expired without remedy, the court ordered dissolution of the company and liquidation under bankruptcy rules. The bankruptcy office was tasked with execution. The defendant was ordered to pay the court fee and an indemnity to the plaintiff, the Zurich Commercial Register Office.
Art. 731b Abs. 1 Ziff. 3 OR; Art. 819 OR: If a GmbH lacks mandatory organizational elements and does not cure the defect within the judicially fixed deadline, the court shall order dissolution and liquidation according to bankruptcy rules. The same applies where no lawful audit office exists, no registered waiver of the limited audit is recorded, and no statutory management chairperson is entered. Costs follow the outcome under Art. 106 ZPO; an appropriate party indemnity may be awarded under Art. 95 Abs. 3 lit. c ZPO. The measure is triggered by the persistence of a serious organizational defect after unsuccessful notice to remedy (consid. 1-3).
Handelsgericht des Kantons Zürich Einzelgericht
Geschäfts-Nr.: HE110713-O U/pz
Mitwirkend: der Oberrichter Dr. Johann Zürcher sowie der Gerichtsschreiber Christian Fischbacher
Urteil vom 18. Juni 2012
in Sachen
Kanton Zürich, Handelsregisteramt des Kantons Zürich, Kläger
gegen
A._____ GmbH, Beklagte
betreffend Organisationsmangel
Rechtsbegehren: (act. 1) "Infolge Mängeln in der gesetzlich zwingend vorgeschriebenen Organi- sation der Gesuchsgegnerin seien die erforderlichen Massnahmen zu ergreifen; dies unter Kosten- und Entschädigungsfolge."
Der Einzelrichter zieht in Erwägung: 1. Bei der Beklagten liegt ein schwerwiegender Organisationsmangel vor. Sie verfügt über − keine gesetzmässige Revisionsstelle (Art. 818 Abs. 1 OR in Verbindung mit Art. 727 ff. OR), − keinen eingetragenen Verzicht auf die (eingeschränkte) Revision (Art. 727a Abs. 2 OR), − keinen eingetragenen Vorsitzenden der Geschäftsführung (Art. 809 Abs. 3 OR). 2. Gestützt auf die Klage des Kantons Zürichs (Handelsregisteramt) wurde der Beklagten Frist zur Behebung des Mangels angesetzt (Prot. S. 2). Die Frist verstrich ungenutzt. Androhungsgemäss ist die Beklagte aufzulösen und ihre Li- quidation nach den Vorschriften über den Konkurs anzuordnen (Art. 819 OR in Verbindung mit Art. 731b Abs. 1 Ziff. 3 OR). 3. Bei diesem Ausgang des Verfahrens wird die Beklagte kostenpflichtig (Art. 106 ZPO). Zudem hat sie dem Kläger für seine Bemühungen eine angemes- sene Umtriebsentschädigung zu bezahlen (Art. 95 Abs. 3 lit. c ZPO). Der Streit- wert ist auf mindestens CHF 30'000.00 zu beziffern.
Der Einzelrichter erkennt: 1. Die Beklagte wird aufgelöst und ihre Liquidation nach den Vorschriften über den Konkurs angeordnet. 2. Das Konkursamt B._____ wird mit dem Vollzug beauftragt. 3. Die Gerichtsgebühr wird festgesetzt auf CHF 2'200.00. 4. Die Kosten werden der Beklagten auferlegt. 5. Die Beklagte wird verpflichtet, dem Kläger eine Umtriebsentschädigung von CHF 300.00 zu bezahlen. 6. Schriftliche Mitteilung an die Parteien sowie nach Eintritt der Rechtskraft an das Betreibungsamt C._____ und unter Beilage der Einlegerakten des Klä- gers an das Konkursamt B._____, je gegen Empfangsbestätigung. Das Konkursamt hat die Einlegerakten des Klägers zu behalten, oder – falls es sie nicht (mehr) benötigt – an das Handelsregisteramt weiterzuleiten. Sie sind dem Handelsgericht nur dann zu retournieren, wenn zufolge einer Wie- deraufnahme des Verfahrens eine entsprechende Aufforderung erfolgt. 7. Eine bundesrechtliche Beschwerde gegen diesen Entscheid ist innerhalb von 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht, 1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be- schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42 und 90 ff. des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG). _____________________________________ HANDELSGERICHT DES KANTONS ZÜRICH Der Gerichtsschreiber:
lic. iur. Christian Fischbacher
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Whether the GmbH had a serious organizational defect requiring court intervention.
Yes. The company lacked mandatory organizational elements, including a lawful auditor, a registered waiver of the limited audit, and a registered chairman of management.
The missing mandatory corporate bodies and registrations constituted a serious organizational defect under the Code of Obligations.
Whether the company had to be dissolved and placed into liquidation under bankruptcy rules.
Yes. Because the defect was not cured within the set deadline, the company had to be dissolved and liquidated under bankruptcy procedures.
The deadline to remedy the defect elapsed without action, triggering the statutory consequence of dissolution and liquidation by bankruptcy.
How the costs and indemnity should be allocated.
The defendant had to bear the court fee and pay an indemnity to the plaintiff.
As the losing party, the defendant bore the procedural costs and owed compensation for the plaintiff's expenses.
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