HE110688•Dissolution of company for organizational defects
HE110688Tribunal Comercial28 de mar. de 2012Granted
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The Zurich Commercial Court found that A._____ GmbH suffered from a serious organizational defect because it had neither a lawful auditor nor a registered waiver of limited audit. After the remedial deadline expired unused, the court ordered dissolution and liquidation under bankruptcy rules. The bankruptcy office was instructed to التنفيذ the liquidation. The defendant was ordered to pay the court fee of CHF 2,200 and an expense allowance of CHF 300 to the Handelsregisteramt.
Art. 731b OR, Art. 819 OR; organizational defect in a limited liability company and mandatory dissolution: if a company lacks the legally required audit organization and no registered waiver exists, and the defect is not remedied within the judicially fixed period, the court must order dissolution and liquidation according to bankruptcy rules. Service by publication is sufficient where the addressee systematically fails to collect mail. The losing company bears the costs and may be ordered to compensate the plaintiff's outlays under Art. 95 Abs. 3 lit. c ZPO and Art. 106 ZPO.
Handelsgericht des Kantons Zürich Einzelgericht
Geschäfts-Nr.: HE110688-O U/ee
Mitwirkend: der Oberrichter Dr. Johann Zürcher sowie der Gerichtsschreiber Christian Fischbacher
Urteil vom 28. März 2012
in Sachen
Kanton Zürich, Handelsregisteramt des Kantons Zürich, Kläger
gegen
A._____ GmbH, Beklagte
betreffend Organisationsmangel
Rechtsbegehren: (act. 1) "Infolge Mängeln in der gesetzlich zwingend vorgeschriebenen Organi- sation der Gesuchsgegnerin seien die erforderlichen Massnahmen zu ergreifen; dies unter Kosten- und Entschädigungsfolge."
Der Einzelrichter zieht in Erwägung: 1. Bei der Beklagten liegt ein schwerwiegender Organisationsmangel vor. Sie verfügt über − keine gesetzmässige Revisionsstelle (Art. 818 Abs. 1 OR in Verbindung mit Art. 727 ff. OR), − keinen eingetragenen Verzicht auf die (eingeschränkte) Revision (Art. 727a Abs. 2 OR). 2. Gestützt auf die Klage des Kantons Zürichs (Handelsregisteramt) wurde der Beklagten Frist zur Behebung des Mangels angesetzt (Prot. S. 2). Da die Beklagte offenbar notorisch Postsendungen nicht abholt, erfolgte die Zustel- lung zusätzlich durch Publikation. Die Frist verstrich ungenutzt. Andro- hungsgemäss ist die Beklagte aufzulösen und ihre Liquidation nach den Vorschriften über den Konkurs anzuordnen (Art. 819 OR in Verbindung mit Art. 731b Abs. 1 Ziff. 3 OR). 3. Bei diesem Ausgang des Verfahrens wird die Beklagte kostenpflichtig (Art. 106 ZPO). Zudem hat sie dem Kläger für seine Bemühungen eine ange- messene Umtriebsentschädigung zu bezahlen (Art. 95 Abs. 3 lit. c ZPO). Der Streitwert ist auf mindestens CHF 30'000.00 zu beziffern.
Der Einzelrichter erkennt: 1. Die Beklagte wird aufgelöst und ihre Liquidation nach den Vorschriften über den Konkurs angeordnet. 2. Das Konkursamt B._____ wird mit dem Vollzug beauftragt. 3. Die Gerichtsgebühr wird festgesetzt auf CHF 2'200.00. 4. Die Kosten werden der Beklagten auferlegt. 5. Die Beklagte wird verpflichtet, dem Kläger eine Umtriebsentschädigung von CHF 300.00 zu bezahlen. 6. Schriftliche Mitteilung an die Parteien (zuhanden der Beklagten an C., ... [Adresse], und durch Publikation im kantonalen Amtsblatt) sowie nach Eintritt der Rechtskraft an das Betreibungsamt D. und unter Beilage der Einlegerakten des Klägers an das Konkursamt B._____, je gegen Emp- fangsbestätigung. Das Konkursamt hat die Einlegerakten des Klägers zu behalten, oder – falls es sie nicht (mehr) benötigt – an das Handelsregisteramt weiterzuleiten. Sie sind dem Handelsgericht nur dann zu retournieren, wenn zufolge einer Wie- deraufnahme des Verfahrens eine entsprechende Aufforderung erfolgt. 7. Eine bundesrechtliche Beschwerde gegen diesen Entscheid ist innerhalb von 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht, 1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be- schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42 und 90 ff. des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG). _____________________________________ HANDELSGERICHT DES KANTONS ZÜRICH Der Gerichtsschreiber:
lic. iur. Christian Fischbacher
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Whether the defendant had a serious organizational defect requiring judicial intervention.
Yes. The company lacked a legally compliant audit body and had no registered waiver of limited audit.
The statutory organizational requirements were not met, and the defect persisted after the deadline to remedy it expired.
Which measure should be ordered to remedy the organizational defect.
The company is to be dissolved and liquidated under bankruptcy rules.
Because the defect was not cured despite warning and service by publication, dissolution and bankruptcy liquidation were mandatory.
Court costs and compensation.
The defendant must bear the court fee and pay an allowance for the plaintiff's efforts.
The losing party bears costs, and the plaintiff is entitled to an expense allowance.
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