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Appeal against bankruptcy declaration dismissed

14.2004.48Outro Tribunal7 de jul. de 2004Dismissed

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The creditor sought the debtor’s bankruptcy for CHF 689.30. The Lugano first-instance court declared bankruptcy. On appeal, the debtor argued that the creditor had indicated the account was settled and produced two writings that allegedly showed no bankruptcy request and a credit balance. The appellate court held that these documents referred to another account and did not prove payment, deposit, or withdrawal of the bankruptcy request. It further found that the debtor had not made solvency plausible, noting numerous pending executions, bankruptcy warnings, and loss certificates. The appeal was dismissed, the bankruptcy was confirmed, and court costs were imposed on the appellant.

Sumário Omnilex

Art. 174 LEF; annulment of bankruptcy on appeal. The appellate authority may annul a bankruptcy declaration only if the debtor substantiates by documents one of the statutory grounds exhaustively listed in Art. 174 para. 2 nos. 1–3 LEF and renders solvency plausible. Nova arising after the first-instance judgment are considered only within that framework and must be expressly invoked and proved by the debtor; mere assertions are insufficient. Solvency must be shown by objective indicators and is negated by a pattern of numerous executions, bankruptcy warnings, and loss certificates evidencing objective illiquidity. Absent fulfillment of these cumulative conditions, the bankruptcy declaration must be upheld (consid. 1–2).

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AIUTO RICERCA

Anteprima di stampa

Numero d'incarto: 14.2004.48

Data decisione, Autorità: 07.07.2004, CEF

Incarto n. 14.2004.48

Lugano 7 luglio 2004/B/fp/fb

In nome della Repubblica e Cantone del Ticino

La Camera di esecuzione e fallimenti del Tribunale d'appello

composta dei giudici:

Pellegrini, vicepresidente, Chiesa e Walser

segretaria:

Baur Martinelli, vicecancelliera

statuendo sulla causa fallimentare promossa con istanza 26 febbraio 2004 presentata da

APPO1

contro

APPE1

sulla quale istanza la Pretore del Distretto di Lugano, Sezione 5, con sentenza 20 aprile 2004 ha così deciso:

"1. È pronunciato il fallimento di APPE1, __________, a far tempo dal giorno di martedì 20 aprile 2004 alle ore 14.00.

2./3./4. Omissis."

Sentenza dedotta tempestivamente in appello da __________ APPE1 che

con atto 22 aprile 2004 ne postula l'annullamento;

preso atto che la parte appellata non ha presentato osservazioni;

rilevato che con ordinanza presidenziale 28 aprile/3 maggio 2004 all'appello

è stato concesso effetto sospensivo parziale;

ritenuto

In fatto:

A. Nell'ambito dell'esecuzione n. __________ dell'UE di Lugano la APPO1 ha chiesto il fallimento di __________ APPE1 per fr. 689.30 oltre interessi e spese.

B. All'udienza di contraddittorio del 24 marzo 2004 nessuno è comparso.

C. Con decisione 20 aprile 2004 la Pretore del Distretto di Lugano, Sezione 5, ha dichiarato il fallimento di __________ APPE1 a far tempo da martedì 20 aprile 2004 alle ore 14.00.

D. Con atto d'appello 22 aprile 2004 __________ APPE1 ha postulato la declaratoria di nullità del decreto di fallimento asserendo che la creditrice sia prima che dopo la promozione dell'esecuzione in oggetto n. __________ gli ha confermato che il suo conto era azzerato. L'appellante ha quindi prodotto uno scritto 7 aprile 2003 (doc. A) risp. uno scritto 3 novembre 2003 (doc. C) dellaAPPO1, in cui viene dichiarato che nessuna domanda di fallimento nei suoi confronti è stata presentata e che il suo conto presenta un saldo a suo favore di fr. 725.55.

Considerato

In diritto:

a) Ex art. 172 n. 3 LEF il giudice rigetta la domanda di fallimento quando il debitore provi con documenti che il debito, compresi gli interessi e le spese, è stato estinto o che il creditore gli ha concesso una dilazione.

Secondo l'art. 174 cpv. 1 LEF la decisione del giudice del fallimento può essere deferita all'autorità giudiziaria superiore entro dieci giorni dalla notificazione. Le parti possono avvalersi di fatti nuovi, se questi si sono verificati anteriormente alla decisione di prima istanza.

b) Dalla documentazione agli atti non risulta che l'appellante abbia saldato, anteriormente alla dichiarazione di fallimento, l'esecuzione in oggetto n. __________ o che gli sia stata concessa una dilazione di pagamento. D'altro canto dai documenti prodotti emerge che gli scritti 7 aprile 2003 (doc. A) risp. 3 novembre 2003 (doc. C) della creditrice si riferiscono alla "Famiglia No. 623142 - APPE1 __________ __________ " e non all'appellante personalmente, che secondo lo scritto 18 giugno 2004 della parte appellata, con cui ha chiesto l'esito della procedura, è assicurato con il numero __________. Non essendo pertanto ossequiati i requisiti richiesti, l'art. 174 cpv. 1 LEF non può essere applicato.

a) Ex art. 174 cpv. 2 LEF l'autorità giudiziaria superiore può annullare la dichiarazione di fallimento se il debitore, impugnando la decisione, rende verosimile la sua solvibilità e provi per mezzo di documenti che nel frattempo:

  1. il debito, compresi gli interessi e le spese, è stato estinto;

  2. l'importo dovuto è stato depositato presso l'autorità giudiziaria superiore a disposizione del creditore; o che

  3. il creditore ha ritirato la domanda di fallimento.

b) L’autorità giudiziaria superiore può considerare fatti e prove nuovi, subentrati dopo la dichiarazione di fallimento (nova autentici o in senso proprio, ossia “echte Nova”, in contrapposizione agli pseudonova, ossia “unechte Nova”), solo se risultano adempiuti i presupposti elencati all’art. 174 cpv. 2 n. 1- 3 LEF. I nova autentici non vengono considerati d’ufficio, ma è il debitore che li deve espressamente far valere e provare con documenti, sempre che renda verosimile la sua solvibilità. Questa considerazione dei nova in senso proprio da parte dell’autorità giudiziaria superiore ha come scopo di evitare fallimenti senza senso di debitori ancora solvibili. La solvibilità può tra l’altro essere determinata ricorrendo al concetto opposto di insolvibilità, concetto noto nella LEF. L’illiquidità deve essere oggettiva. Essa deve impedire al debitore di tacitare i suoi creditori alla scadenza dei loro crediti. Non deve infatti trattarsi di una difficoltà passeggera, il debitore deve bensì trovarsi per un periodo indeterminato in questa situazione. Un indizio di insolvibilità può emergere dal numero e dal valore delle esecuzioni pendenti, così come pure da eventuali nuove istanze di fallimento pervenute posteriormente al decreto di fallimento in esame. Anche il fatto di non essere in grado di pagare modesti importi indica insolvibilità. La solvibilità deve essere resa verosimile sulla base di riscontri oggettivi, quali giustificativi concernenti pagamenti, estratti bancari, contratti di credito ecc., mentre semplici dichiarazioni del debitore sono insufficienti. Le esigenze poste al debitore per rendere verosimile la sua solvibilità non devono però essere troppo severe. La solvibilità è resa verosimile allorquando essa appare più verosimile che l'insolvibilità. Dal debitore viene pretesa la produzione, già con l’atto di appello, di estratti dell’Ufficio di esecuzione. La questione della solvibilità influenza infatti pure la decisione sulla concessione dell’effetto sospensivo (Roger Giroud, Basler Kommentar zum SchKG, vol. II, n. 25-26 ad art. 174 LEF; Amonn/Walther, Grundriss des Schuldbetreibungs- und Konkursrechts, Berna 2003, § 36 n. 58 p. 294, § 38 n. 14 p. 305; Jürgen Brönnimann, Novenrecht und Weiterziehung des Entscheides des Konkursgerichtes gemäss Art. 174 E SchKG, p. 446 ss. in Festschrift H.U. Walder, Recht und Rechtsdurchsetzung, Zurigo 1994; SJZ 95 (1999) n. 8 p. 172).

c) Come già ritenuto sub 1.b) l'appellante non ha provato con documenti di avere, posteriormente alla dichiarazione di fallimento, estinto l'esecuzione in esame n. __________ che ha portato alla dichiarazione di fallimento, né di avere depositato il relativo importo. D'altro canto la creditrice non ha ritirato la domanda di fallimento in oggetto, per cui, non risultando adempiuto alcuno dei presupposti previsti dall'art. 174 LEF cpv. 2 cifra 1-3 LEF, il fallimento non può essere annullato.

In via abbondanziale va poi rilevato che nemmeno il requisito della solvibilità è stato reso verosimile dall'appellante. Dall'estratto 24 maggio 2004 dell'UE di Lugano risulta che nei suoi confronti sono pendenti 13 esecuzioni per 11 delle quali è già stata emessa la comminatoria di fallimento. Orbene l'elevato numero delle esecuzioni promosse nei confronti dell'appellante, il fatto che la prima risalga al 10 luglio 2000 e la constatazione che la maggior parte sia giunta all'emissione della comminatoria di fallimento indicano che il debitore non è più in grado di far fronte regolarmente ai suoi impegni e che questa situazione si protrae già da tempo. Va anche rilevato che nei confronti dell'appellante dal 1999 ad oggi sono stati emessi 18 attestati di carenza di beni. Di conseguenza può essere ritenuto che egli si trovi in uno stato d'illiquidità. Non avendo pertanto l'appellante adempiuto i requisiti di cui all'art. 174 cpv. 2 LEF cifra 1-3 e ancor meno reso verosimile la sua solvibilità, nemmeno l'art. 174 cpv. 2 LEF può essere applicato. Il fallimento di __________ APPE1 va quindi confermato.

  1. L'appello 22 aprile 2004 di __________ APPE1 va pertanto respinto.

Di conseguenza, essendo stato concesso effetto sospensivo parziale all'appello, il fallimento deve essere nuovamente pronunciato.

La tassa di giustizia è posta a carico dell'appellante (art. 49 OTLEF).

Non si assegnano indennità, non avendo la parte appellata presentato osservazioni (art. 62 cpv. 1 OTLEF).

Per questi motivi,

richiamato l'art. 174 LEF

pronuncia: 1. L'appello 22 aprile 2004 di __________APPE1, __________, è respinto.

1.1. Di conseguenza è dichiarato il fallimento di APPE1, __________, a far tempo da

mercoledì 14 luglio 2004 alle ore 10.00.

  1. La tassa di giustizia di fr. 120.--, già anticipata dall'appellante, resta a carico di __________ APPE1. Non si assegnano indennità.

  2. Intimazione a:

  • RAPP1, __________;

  • RAPP2;

  • Ufficio esecuzione di Lugano;

  • Ufficio fallimenti di Lugano;

  • Ufficio dei registri di Lugano.

Comunicazione alla Pretura del Distretto di Lugano,

Sezione 5.

Per la Camera di esecuzione e fallimenti del Tribunale d'appello

Il vicepresidente: La segretaria:

Terzi implicati

_PINT1

Ultimo aggiornamento: 02.07.2026

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Palavras-chave

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Questões jurídicas principais extraídas pela Omnilex

Questão jurídica principal

Whether the bankruptcy declaration had to be annulled under Art. 174 para. 1 SchKG because the debt had been paid or deferred before first instance.

Decisão extraída

No. The debtor did not prove with documents that the execution debt, interest, and costs had been extinguished or that payment had been deferred before the bankruptcy judgment.

Fundamentação extraída

The documents produced referred to a different account/family reference and did not show payment or a deferral in the debtor’s own execution file.

Questão jurídica principal

Whether the bankruptcy declaration had to be annulled under Art. 174 para. 2 SchKG because the debtor proved solvency and one of the statutory post-judgment conditions.

Decisão extraída

No. The debtor neither proved that the debt had been paid, deposited, or that the creditor withdrew the request, nor rendered solvency plausible.

Fundamentação extraída

The appellate court found 13 pending executions, 11 with bankruptcy warnings, and 18 loss certificates since 1999, which indicated objective illiquidity; mere statements were insufficient.

Questão jurídica principal

Appeal against the first-instance bankruptcy declaration.

Decisão extraída

The appeal is dismissed and the bankruptcy declaration is confirmed/reissued effective 2004-07-14 10:00.

Fundamentação extraída

Because none of the statutory conditions for annulment under Art. 174 SchKG were met, the bankruptcy had to stand.

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