Defective service of seizure report shifts the burden of proofGerado por IA

2.Jti Schuldbetreibungs-und Konkursrecht. N° 57. 57. Entsoheid vom 95. September 1928 i. S. Straub. Die P f ä n dun g s u r k und e n a b s c h r i f t ist den Parteien ein g e s c h r i e ben zuzustellen. Bei Miss- achtung dieser Vorschrift trägt der Betreibungsbeamte die Beweislast dafür, dass der Schuldner trotzdem in den Besitz der Urkunde gelangt sei (Erw. 1). Der Umstand, dass ein Betreibungsschuldner ein Kom p e- t e n z s t ü c k ohne Widerspruch hat pfänden lassen, hindert diesen nicht, dessen Unpfändbarkeit andem, neuen Gläubigem gegenüber, welche keine besondern Rechte auf den betr. Gegenstand erworben haben, geltend zu machen (Erw. 1). Der B e t r e i b u n g s s c h u I d n e rist n ich t akt i v leg i tim i e r t zur A n f e c h tun g einer an einen D r i t t ans p r e c her gemäss Art. 107 Abs. 1 SchKG erlassenen F r ist ans e t z u n g zur Einleitung der Widerspruchsklage (Erw. 2). SchKG Art. 17, 34, 92, i07 Abs. 1, 113. La copie du pro ces-verbal de saisie doit elre communiquee aux interesses sous pli charge. En cas d'inobserv ation de cette prescription, il incombe au prepose de faire Ia preuve que le debiteur atout de meme renu Ia piece dont il s'agit (consid. 1). La circonstance que Ie debiteur a IaIsse saisir sans opposition un objet insaisissable ne l'empeche point d'en faire valoir l'insaisissabilite envers d'autres creanciers nouveaux qui n'ont point acquis de droit special sur ledit objet (consid. 1). Le debiteur n'a pas vocation pour attaquer la decision de l'of- fice impartissant a un tiers le detai prevu a l'art. 107 al. 1 LP pour ouvrir une action en revendication (consid. 2). Art. 17, 34, 92, 107 al. 1 et 113 LP. La copia deI processo-verbale deI pignoramel1to dev'essere intimata agli interessati per illVio ru('ommandato, altri- menti spetta all'ufficio la prova che il debitore l'ha non- dimeno ricevuta. La circostanza che il debitore ha lasciato pignorare, senza aggravarsene, degIi oggetti impignorabili, non e di ostacolo che egli si opponga aHa loro pignorabilita nei confronti di nuovi creditori, che non hanno acquisito nessun diritto speciale su detti oggetti (consid. 1). II debitore non ha veste per impugnare iI provvedimento, col quale l'Ufficio ha impartito ad un terzo il termine per agire in giudizio secondo rart. 107 LEF (consid. 2). Art. 17, 34, 92, 107 cap. 1 e 113 LEF. Schu1dbetreibungs und Konkursrecht. N° 57. 247 A. -In den zu einer Gruppe vereinigten gegen Otto Straub in Wangen bei Olten gerichteten Pfändungen Nr. 1225, 1826, 1350, 2937, 2996 und 2949 des Betrei- bungsamtes Olten-Gösgen pfändete der Betreibungs- beamte eine Anzahl Werkzeuge und Rohmaterialien, sowie einige Haushaltungsgegenstände, zusammen 12 Objekte im Gesamtschätzungswerte von 766 Fr. An diesen machte der Bruder des Betreibungsschuldners, Fritz Straub in Zofingen, einen Eigentumsanspruch geltend, wovon der Betreibungsbeamte in der Pfändungs- urkunde Vormerk nahm unter Hinweis auf die Bestim- mung des Art. 106 SchKG. Diese Urkunde wurde den Parteien am 6. Juli per Post, uneingeschrieben zuge- stellt, worauf der Betreibungsgläubiger Jules Brunner in Zürich am 14. Juli den erwähnten Dritteigentums- anpruch bestritt. Infolgedessen setzte das Betreibungs- amt dem Drittansprecher Fritz Straub mit Verfügung vom 16. Juli 1928 Frist zur Einleitung der Widerspruchs- klage gemäss Art. 107 SchKG an, welche Frist dieser jedoch unbenützt verstreichen liess. Dagegen wandte sich der Betreibungsschuldner mit Schreiben vom 23. Juli 1928 an das Betreibungsamt, indem er sich über diese Fristansetzung sowie darüber, dass ihm am 17. Juli 1928 ein Verwertungsbegehren eines andern Gruppengläubigers zugestelt worden sei, ohne dass er je eine Pfändungsurkunde erhalten habe, beschwerte. Daraufhin übersandte das Betreibungsamt dem Betrei- bungsschuldner am 24. Juli ein Duplikat der Pfän- dungsurkunde, mit dem Bemerken jedoch. dass die Versendung der Urkunde nach der Kontrolle des Amtes bereits am 6. Juli 1928 stattgefunden habe. B. -Nach Erhalt dieses Duplikates reichte der Be- treibungsschuldner am 26. Juli 1928 bei der kantonalen Aufsichtsbehörde Beschwerde ein, indem er sämtliche in der Pfändungsurkunde aufgeführten Objekte als Kompetenzstücke beanspruchte und die Aufhebung der an seinen Bruder erfolgten Fristansetzung zur Einleitung

Schuldbetreibungs-und Konkursrecht. N° 57. der Widerspruchsklage verlangte, weil letztere nicht erfolgen dürfe, bevor über den geltend gemachten Kompetenzanspruch rechtsgültig entschieden sei. Die nach der Behauptung des Betreibungsamtes am 6. Juli 1928 an ihn angeblich abgesandte Pfändungsurkunde habe er nicht erhalten. e. -Mit Urteil vom 10. August 1928 ist die kantonale Aufsichtsbehörde auf die Beschwerde wegen Verspätung nicht eingetreten, da nicht erwiesen sei, dass der Betrei- bungsschuldner die ihm am 6. Juli 1928 zugestellte Ab- schrift der Pfändungsurkunde nicht erhalten habe. D. -Gegen diesen Entscheid hat der Betreibungs- schuldner am 29. August den Rekurs an das Bundes- gericht erklärt, indem er an seinen bei der Vorinstanz gestellten Beschwerdebegehren festhielt. Die Schuldbetreibungs-und Konkurskammer zieht in Erwägung:

1. Gemäss Art. 34 SchKG sind alle Mitteilungen der Betreibungs- und Konkursämter schriftlich zu er- lassen und, sofern das Gesetz nicht etwas anderes vor- schreibt -was bezüglich der Zustellung von Pfändungs- urkunden nicht der Fall ist -, durch eingeschriebenen Brief oder durch Übergabe gegen Empfangsbescheinigung zuzustellen. Diese Vorschrift ist vom Betreibungs- . beamten vorliegend nicht eingehalten worden, indem dieser zugegebenermassen die Zustellung der Pfän- dungsurkunde vom 6. Juli 1928 nur mittels eines gewöhn- lichen Briefes vorgenommen hat. Bei dieser Sachlage bedeutet es aber eine unzulässige Umkehr der Beweislast, wenn die Vorinstanz dem Betreibungsschuldner den Beweis dafür, das') er die streitige Urkunde nicht erhalten habe, auferlegte. Es wäre vielmehr Sache des Betrei- bungsamtes gewesen, den Nachweis zu erbringen, dass der Betreibungsschuldner trotz der unzulässigen Zustel- lungsart in den Besitz dieser Urkunde gelangt sei (vgl. auch BGE 50 III S. 183 f.). Dieser Beweis wurde vor- Schuldbetreibungs-und Konkursrecht. N° 57.

liegend nicht geleistet; denn die blosse Tatsache, dass der Betreibungsbeamte erklärt, die Urkunde abgesandt zu haben, beweist noch nicht, dass diese auch tatsächlich in die Hände des Betreibungsschuldners gelangt ist. Bei dieser Sachlage lief somit die Beschwerdefrist für die Geltendmachung von Kompetenzansprüchen erst vom Tage der Zustellung des Pfändungsurkunden- Duplikates, d. h. vom 24. Juli an, sodass die am 28. Juli hiegegen eingereichte Beschwerde als rechtzeitig eingereicht erachtet werden muss. Die Angelegenheit ist daher zur materiellen Beurteilung der geltend gemach- ten Kompetenzansprüche an die Vorinstanz zurückzu- weisen; denn dem Umstande, dass der Betreibungs- schuldner die . streitigen Objekte in früheren Betrei- bungen ohne Widerspruch hat pfänden lassen, darf keine Rechnung getragen werden, da ein Gegenstand durch ein derartiges Verhalten des Schuldners seine Eigenschaft als Kompetenzstück nicht verliert und der Schuldner dadurch nicht behindert wird, die Unpfänd- barkeit andern, neuen Gläubigern gegenüber, welche keine besondern Rechte auf den betreffenden Gegen stand erworben haben, geltend zu machen (vgl. BGE 23 S. 1284 f. Erw. 3). 2. - Ob infolge des Umstandes, dass erst die Zustel- lung des fraglichen Duplikates als rechtsgültige Zustel- lung der Pfändungsurkunde an den Betreibungsschuldner zu erachten ist, auch die vom Rekurrenten angefochtene gemäss Art. 107 Abs. 1 SchKG an seinen Bruder erlas- sene Fristansetzung zur Einreichung der Widerspruchs- klage recbtsunwirksam sei, kann hier nicht untersucht werden, da dem Rekurrenten die Legitimation zur Anfechtung dieser seine Interessen direkt nicht berüh- renden Verfügung fehlt. . Demnach erkennt die Schuldbetr.-und Konkurskammer : Der Rekurs wird in dem Sinne teilweise gutge- heissen, dass die Angelegenheit zur neuen Beurteilung

Schuldbetreibungs-und Konkursrecht. N0 58. im Sinne der Motive an die Vorinstanz zurückgewiesen wird. 58. Entscheid vom aso September lSa8 i. S. Schweizer. SchKG Art. 72, Vollziehungsverordnung Nr. 1 zum Postver- kehrsgesetz 31 : Der dur c h r e kom man die r t e n B r i e f zug e- s tell te Z a h 1 u n g s h e feh I ist 'aufzuheben, wenn der Betriebene geltend macht, er (persönlich) habe ihn nicht erhalten, es wäre denn, dass das Gegenteil bewiesen würde. LP art. 72. Ordonnance d'execution sur le service des post es 31. Le commandemenl de payer, envoyl sous pli charge au lieu d'ltre notifie dans es tormes legales, doit elre annuIe lorsque le debiteur allegue ne l'avoir pas ret;u personnellement, a moins que la preuve du contraire ne soU rapportee. LEF art. 72. Ordinanza d'attuazione della legge federale sul servizio postale 31. Il preeetto eseeutivo notifieato per lettera raccomandata anziehe neHe vie legali e da annullarsi, quando il debitore pretende di non averlo ricevuto, salvo prova contraria. A. -In der von N. Holzer in Zuzwil (Amtsbezirk Fraubrunnen) gegen A. Schweizer in Zuzwil ange- hobenen Betreibung fertigte das Betreibungsamt Frau- brunnen am 3. Juli 1928 den Zahlungsbefehl aus. Die Zustellung konnte jedoch nicht mehr in ZuzwiI erfolgen, da Schweizer, angeblich am 2. Juli, weggezogen war, und zwar nach Bramberg (Neuenegg) im Amtsbezirk Laupen, wo er am 3. Juli seine Ausweisschriften hinter- legte, sondern nach Feststellung der Vorinstanz wurde der Zahlungsbefehl dem Betriebenen durch eingeschrie- benen Brief dorthin nachgesandt. Als Holzer anfangs August die Pfändung vollziehen liess, führte Schweizer gegen die Pfändung Beschwerde. Er bestritt, einen bezüglichen Zahlungsbefehl erhalten zu haben, und schloss : Ich...... möchte Sie höflichst Schuldbetreibungs-und Konkursrecht. N° 58.

bitten mir Gelegenheit zu geben Rechtsvorschlag zu erheben, dass mir zuerst ein Zahlungsbefehl zugestellt wird und nicht Pfändung. In seiner Einvernahme gab der Beschwerdeführer an: Erst nachdem mir durch den Betreibungsgehülfen...... die Pfändungs- ankündigung zugestellt wurde, fand ich den Zahlungs- befehl zu Hause. Er muss in meiner Abwesenheit abge- geben worden sein, da ich immer von zu Hause abwesend bin. Der ZahlungsbefehL... wurde uns mit eingeschrie- benem Brief, in verschlossenem Couvert übergeben. B. -Durch Entscheid vom 31. August 1928 hat die Aufsichtsbehörde in Betreibungs-und Konkurssachen für den Kanton Bern die Beschwerde im Sinne der Motive abgewiesen mit der Begründung : Auf dem Beschwerdeweg kann dem Schuldner nicht geholfen werden, da die Betreibung ordnungsgemäss eingeleitet worden ist ; er hätte im Sinne des Art. 77 SchKG beim Richter nachträglich Rechtsvorschlag erheben sollen. C. -Diesen Entscheid hat Schweizer an das Bundes- gericht weitergezogen. Die Schuldbetreibungs-und Konkurskammer zieht in Erwägung: Die Entscheidungsgründe der Vorinstanz lasseri nicht erkennen, inwiefern sie die Beschwerde nicht schlechthin, sondern nur mit einer Einschränkung abgewiesen habe, worauf die Fassung des Dispositivs hinzuweisen scheint. Indessen kommt hierauf nichts an, da der angefochtene Entscheid ohnehin unhaltbar ist. Art. 72 SchKG schreibt vor, dass die Zustellung des Zahlungsbefehles durch den Betreibungsbeamten oder einen Angestellten des Amtes oder durch die Post in der nach der Postordnung für Bestellung gerichtlicher Akten zu befolgenden Weise geschehe, und dass der Überbringer bei der Abgabe auf beiden Ausfertigungen zu bescheinigen habe, an welchem Tage und an wen die Zustellung erfolgt sei. Die näheren Bestimmungen über die Postzustellung, auf welche das