Bankruptcy without full satisfaction triggers Art. 267 SchKG

BGE 45 III 226Coletânea oficial do Tribunal Federal (BGE) / Volume III1 de mai. de 1905Partially Granted

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Resumo Omnilex

Kahn's successors sued Schindler for repayment of a loan after the bankruptcy of the partnership and Schindler had ended. The Federal Court held that Art. 267 SchKG applies whenever bankruptcy closes without full satisfaction of all creditors, even if no loss certificates were issued and some or all creditors were later paid. The debtor therefore cannot avoid the statutory consequences by relying on such later payment. However, the court held that the objection of lack of new assets under Art. 265 Abs. 2 SchKG must be raised in a motivated objection to the payment order; Schindler raised it too late. The claim remained enforceable, but interest was excluded from the bankruptcy opening date.

Sumário Omnilex

Art. 267 SchKG; Art. 265 Abs. 2 SchKG; Art. 209 SchKG; scope of the consequences of bankruptcy closure without full satisfaction and form of the objection of lack of new assets. The decisive criterion for the application of Art. 267 SchKG is not the formal issuance of loss certificates, but the objective fact that the bankruptcy ended without complete satisfaction of all creditors. Subsequent payment of some or all creditors, or even rehabilitation, does not amount to a waiver by the debtor of the statutory exemption from interest and of the plea of lack of new assets against non-participating creditors (consid. 1). The objection under Art. 265 Abs. 2 SchKG must be raised expressly and in a motivated manner in the payment-order objection; mere unmotivated objection is deemed a waiver, since the debtor must contest new assets at the enforcement stage (consid. 3).

Texto completo

Entscheidungen 42. tJrteU der IL ZivilabttUq TOm 17. Dezember 1919 i. S. BohiD41v gegen lahu Irben. Art. 267 SehKG: Massgebend für die Anwendung dieser Be- stimmung ist die blosse Tatsache, dass der Konkurs ohne völlige Befriedigung sämtlicher Konkursgläubiger abge- schlossen worden ist. -Die nachträgliehe Befriedigung ein- zelner oder sämtlicher Konkursgläubiger bedeutet keinen Verzicht des Schuldners auf die aus Art. 267 SchKG sich ergebende Befreiung von der Zinspflicht und auf die Ein- rede des mangelnden neuen Vermögens gegenüber den nicht am Konkurse beteiligten Gläubigern. Kollokation der gemäss Art. 291 SchKG wieder in Kraft tretenden Forderung des Anfechtungsbeklagten. Art. 265, Abs. 2 SchKG: Die Einrede des mangelnden neuen Vermögens muss in der Form eines in diesem Sinne moti- vierten Rechtsvorschlages erhoben werden, ansonst anzu- nehmen ist, dass der Schuldner auf ihre Geltendma- chung verzichte. A. -Nathan Kahn, an dessen Stelle die heutigen Kläger in den vorliegenden Rechtsstreit eingetreten sind, gewährte am 29. Mai 1914 der Kollektivgesellschaft laller und Schindler, Architekten in Zürich, ein Dar- lehen von 2000 Fr. gegen ein Wenhselakzept im gleichen Betrage, zahlbar am 15. Juni 1914. Da das Akzept nicht eingelöst wurde, übergab Haller am 27. Juni 1914 dem Gläubiger als Sicherheit einen auf 5000 Fr. lautenden Anteilschein der Villenbaugenossenschaft Sonnenberg. Dabei wurde Kahn berechtigt erklärt, bis zum 15. Au- gust 1914 den Anteilschein zum Betrage von 2000 Fr. zu erwerben und den Uebernahmepreis mit der Darlehensfor- derung zu verrechnen. Am 18. Juli 1914 machte Kahn von diesem Rechte Gebrauch; aber der Anteilschein wurde erst im Dezember formrichtig auf ihn übertragen. Im März 1915 brach über die Kollektivgesellschaft Haller und Schindler und nachher auch über die .beiden Gesellschafter persönlich der Konkurs aus. In diesen Konkursen meldete Kahn die Darlehensforderung nicht der Zivilkammern N° 42.

an. Dagegen focht Prof. Sieveking, der im Konkurse Haller zu Verlust gekommen war, gestützt auf eine Ab- tretung der Konkursmasse Haller, die Uebertragung des Anteilscheines auf Grund von Art. 287 und 288 SchKG an und" siegte ob. Statt den Anteilschein an die Konkurs- masse Haller herauszugeben, traf Kahn mit ihr und Prof. Sieveking ein Abkommen, wonach er ihr, bezw. dem An- fechtungsgläubiger, einen gewissen Barbetrag entrichtete. Am 15. Januar 1918 erliess das Konkursamt Hottingen- Zürich folgende Konkursamtliche Bekanntmachung : ( Zurückgreifend auf die Erledigungspublikation vom 7. August 1'917 betreffend das Konkursverfahren über den Architekten Karl Schindler in Zürich 7 (eröffnet am 16. März 1915 und beendet am 24.J uni 1917) wird auf Wunsch des Gemeinschuldners hiermit den Tatsachen entsprechend zur Kenntnis gebracht; dass sämtliche Konkursgläubiger sich bezüglich ihrer Forderungsrechte als befriedigt erklärt und gemäss den hierorts liegenden Originalerklärungen Saldoquittungen erteilt haben. Es sind demzufolge in diesem Konkurse keine Verlustscheine ausgestellt und ausgehändigt worden. )l Mit Zahlungsbefehl vom 26. Februar 1918 leitete Na- tnan Kahn gegen" Schindler Betreibung für 2000 Fr. ein und erhob, als der Betriebene Recht vorschhlg, gegen ihn als solidarisch haftenden Teilhaber der Konlektivgesell schaft Haller und Schindler Klage auf Rückzahlung des Darlehens nebst Zins und Kosten. Er machte, gestützt auf Art. 291 Abs. 2 SchKG geltend, dass die Darlehens- forderung infolge Gutheissung der Anfechtungsklage wieder aufgelebt sei. Der Beklagte wendete ein, die Wech- selforderung und damit auch die Darlehensforderung seien durch die Uebertragung des Anteilscheines unter- gegangen. Den Verlust des Anteilscheines habe Kahn durch Mangel an Sorg1alt bei der Uebertragung selbst verschuldet. Durch Urteil vom 9. Oktober 1918 hiess das Bezirksgericht Zürich (lU. Abt.) die Klage grundsätzlich gut und verhielt den Beklagten zur Bezahlung von 2000 Fr.

Entscheidungen nebst 6 % Zins seit 15. Juni 1914 und 1 Fr. 70 Cts. Betrei- bungskosten. Vor der zweiten Instanz erhob der Beklagte die Ein- rede des mangelnden neuen Vermögens (Art. 265 SchKG) und wendete ferner ein, er sei nur gegen Rückgabe des Anteilscheines zur Zahlung verpflichtet. E. -Das Obergericht des Kantons Zürich (I. Kammer) hat im Urteil vom 2. Juli 1919 diesen Standpunkt nicht geschützt, sondern den Entscheid der ersten Instanz be- stätigt. Die Abweisung der Einrede aus Art. 265 wird dabei wie folgt begründet : Aus Art. 267 SchKG ergebe sich allerdings, dass die Gläubiger, die, wie Kahn, ihre Forderung im Konkurse des Schuldners nicht angemel- det haben, deshalb nicht besser gestellt sein sollen als die Verlustscheingläubiger, denen diese Einrede entgegen- gehalten werderr kann. Allein dieser Grundsatz komme hier deshalb nicht zur Anwendung, weil gemäss der Publikation des Konkursamtes Hottingen vom 15. Januar 1918 überhaupt keine Verlustscheine ausgestellt worden seieIl, vielmehr sämtliche Konkursgläubiger sich als befriedigt erklärt hätteu. C. -Gegen dieses Urteil hat Kad Schindler rechtzeitig die Berufung an das Bundesgericht ergriffen mit dem Antrag, es sei aufzuheben und die Klage abzuweisen. Eventuell sei die Sache zur Aktenvervollständigung an die Vorinstanz zurückzuweisen. Er hält in der Begrün- dung an dein vor dem Obergericht vertretenenen Stand- punkt fest. Die Kläger haben in ihrer Antwort auf Abweisung der Berufung angetragen. Das Bundesgericht zieht in Erwägung :

  1. -Nach Art. 267 SchKG unterliegen die Forderungen der Gläubiger, die am Konkurse des Schuldners nicht teilgenommen haben, den gleichen Beschränkungen wie diejenigen, für die Verlustscheine ausgestellt worden sind. Danach hat der Schuldner auch den am Konkurse nicht der Zivilkammern. N0 42. 229 beteiligten Gläubigern keine Zinsen zu zahlen (Art. 149 . Ans. 4 SchKG) und kann auch ihnen gegenüber die Emrede des mangelnden neuen Vermögens erheben .(Art. 265 Abs: 2 SehKG). Im vorliegenden Fall steht fest, dass der Rechtsvor- gänger der Kläger die Forderung, die ihm gegen den Beklagten als solidarisch haftenden Teilhaber der be- klagten Kollektivgesellschaft Haller und. Schindler zu- stand, im Konkurse des Beklagten nicht angemeldet hat. Dennoch hat die Vorinstanz, gestützt auf die Publikation des Konkursamtes vom 15. Januar 1918, angenommen, dns diese Forderung den genannten Beschränkungen meht unterworfen sei. Diese Auffassung geht jedoch fehl. Zunächst ist an Hand der Akten festzustellen, dass, gntgegen der Annahme der ersten Instanz, ein Widerruf des Konkurses Schindler nicht stattgefunden hat. Denn das am 16. März 1915 eröffnete Konkursverfahren ist am 24. Juni 1917 beendigt und am 7. August 1917 als erledigt publiziert worden. Ein Widerruf aber hätte nach Art. 195 Abs. 2SchKG vor Schluss des Verfahrens erfol- gen müssen. In der konkurs amtlichen Bekanntmachung II vom 15. Januar 1918 kann daher ein Widerruf schon aus diesem Grunde nicht erblickt werden, ganz abgesehen davon, dass er nur durch das Konkursgericht und nicht durch das Konkursamt hätte verfügt werden können (Art. 195 Abs. 2 SchKG). Ebensowenig wäre übrigens der Konkursbeamte zur Rehabilitation des Schuldners im Sinne von Art. 26 SchKG zuständig gewesen, da deren Erklärung und Publikation nach 16 des kantonalen Ausführungsgesetzes vom 27. Mai 1913 dem Bezirks- gericht vorbehalten sind. Dagegen ergibt sich allerdings aus der Publikation des Konkursamtes, dass, obwohl die Gläubiger im Kono. kurse Schindler zu Verlust gekommen waren -nach einer unwidersprochen gebliebenen Behauptung im Anfech- tungsprozesse Sieveking gegen Kahn sind nicht einmal die Kosten gedeckt worden -das Konkursamt Hottin-

EntsCheidungen gen, wie es scheint, unter Missachtung der gesetzlichen Vorschriften die Ausstellung von Verlustscheinen unter- lassen hat. Und zweitens geht daraus hervor, dass sämt- liche Konkursgläubiger sich nachträglich beim Konkurs- amt als befriedigt erklärt haben. Zu entscheiden ist demnach in erster Linie, ob trotz dieser abnormalen Sachlage Art. 267 SchKG anzuwenden und somit die Forderung der am Konkurse des Beklagten nicht beteiligten Kläger als unverzinslich, sowie der Ein- rede des mangelnden neuen Vermögens ausgesetzt zu behandeln sei. Dabei darf jedoch nicht, wie dies im ange- fochtenen Urteil geschieht, vom biossen Wortlaut des Art. 267 ausgegangen werden. Denn wenn dieser den Eintritt jener beiden Beschränkungen an das äusser- liche Merkmal der Ausgabe von Verlustscheinen knüpft, so stellt dabei das Gesetz' auf den normalen Fall ab, dass, entsprechend der Vorschrift des Art. 265 SchKG, deh Gläubigern für den ungedeckten Betrag ihrer Forderungen tatsächlich Verlustscheine ausgehändigt worden sind. Die vorstehende Frage lässt sich vielmehr bloss nach Massgabe der dem Art. 267 zu Grunde liegenden ratio beantworten. Diese aber geht dahin: Hat der Konkurs für alle Gläubiger eine vollständige Befriedigung ergeben, so liegt kein Grund vor, die nicht angemeldeten For- derungen irgendwie zu beschränken. Dagegen soll für den Fall, dass eine solche gänzliche Deckung nicht er- folgt ist, durch Art. 267 verhindert werden, dass diejenigen Gläubiger, die ihre Forderungen nicht eingegeben haben, infolge dieser Unterlassung besser gestellt sind als die zu Verlust gekommenen Konkursgläubiger. Aus diesem' auf Billigkeitserwägungen beruhenden Prinzip der Gleich- stellung folgt, dass die Beschränkungen im Sinne des Art. 267 für die am Konkurse nicht beteiligten Gläubiger stets dann Platz zu greifen haben, wenn ihnen die Konkurs- gläubiger selbst unterworfen sind. Dies aber-trifft für den vorliegenden Fall zu. Denn es wäre nicht gerechtfertigt, dem Schuldner gegenüber den Gläubigern von Verlust- der Zivükammern. Ne 42 231 forderungen die Rechtswohltaten der Unverzinslichkeit der Forderung und der Einrede aus Art. 265 deshalb zu entziehen, weil das Konkursamt aus irgend einem Grunde die Ausstellung der Verlustscheine unterlassen hat. Massgebend für den Eintritt der beiden Beschränkungen zu Lasten der Konkursgläubiger -und damit also auch zu Lasten der Nichtkonkursgläubiger - ist vielmehr die biosse Tatsache, dass der Konkurs ohne völlige Be- friedigung sämtlicher Gläubiger abgeschlossen hat. An der durch diese Tatsache geschaffenen Rechtslage vermag auch die nachträgliche Befriedigung einzelner oder sämtlicher Konkursgläubiger nichts zu ändern. Selbst wenn der Schuldner sich vor der zuständigen Be- hörde über die Tilgung sämtlicher Verlustforderungen ausweist und seine Rehabilitation ausgesprochen wird (Art. 26 SchKG) -was aber, wie bemerkt, hier nicht einmal geschehen ist -so bewirkt dies die Aufhebung der öffentlich-rechtlichen Folgen des Konkurses, bedeutet aber keinesfalls einen Verzicht des Schuldners auf die Befreiung von der Zinspflicht und auf die Einrede des mangelnden neuen Vermögens gegenüber den nicht am Konkurse beteiligten Gläubigern. 2. -Wenn sonit die streitige Forderung grundsätz- lich der Vorschrift des Art. 265 untersteht, so kann auch nicht etwa eingewendet werden, dass sie im Konkurse des Beklagten gar nicht habe angemeldet werden könn,en, weil sie erst durch die Gutheissung der Anfechtungs- klage wieder aufgelebt sei. Denn einmal ist das Endurteil im Anfechtungsprozesse schon am 24. Mai 1917 ergangen, während der Konkurs Schindler erst am 24. Juni geschlos- sen wurde, sodass eine nachträgliche Eingabe noch mög- lich gewesen wäre. Und ferner hätte nach dem Kreis- schreiben des Bundesgerichts vom 9. Juli 1915 (AS 41 III S. 240 ff.) die Forderung schon nach Anhebung der Au- fechtungsklage für den Fall des Wiederauflebens ange- meldet werden können und hätte dann auch kolloziert werden müssen.

Entscheidungen 3. -Demnach ist die Forderung des Beklagten - und zwar schon vom Zeitpunkt der Konkurseröffnung an, weil mit diesem Moment gemäss Art. 209 SchKG die Verzinslichkeit der Kurrentforderungen aufhört -als unverzinslich zu behandeln und die Berufung insoweit gutzuheissen. Dagegen kann die Einrede aus Art. 265 Abs. 2, obschon sie dem Beklagten nach den vorstehenden Erwägungen grundsätzlich zustand, nicht geschützt werden, weil sie zu spät geltend gemacht worden ist. Der Streit darüber, ob ein Schuldner im Sinne des Art. 265 SchKG zu neuem Vermögen gekommen sei, ist ein Inzident des Betreibungsverfahrens. Der Schuldner, der die Einrede gegenüber dem zu Verlust gekommenen oder diesem nach Art. 267 SchKG gleichgestellten Gläu- biger erheben will, hat Recht vorzuschlagen. Alsdann ist es Sache des Gläubigers, im b e s chI e uni g t e n Verfahren (Art. 265 Abs. 3 SchKG) nachzuweisen, dass der Schuldner zu neuem Vermögen gekommen sei. Bedeutet der Rechtsvorschlag in diesem Falle eine Bestreitung der Vollstreckbarkeit der Forderung, so stellt r anderseits seinem Inhalte nach zugleich eine Bestrei- tung der in Betreibung liegenden Forderung selber dar und verweist insofern den Gläubiger aqf den 0 r den t - I ich e n Prozessweg (Art. 79 SchKG). Die durch diese doppelte Fuüktion des unmotivierten Rechtsvorschlages bewirkte Konkurrenz zweier ver- schiedener Verfahrensarten bringt für den Gläubiger die Gefahr unnötiger Prozessführung mit sich. Das Bundes- gericht hat daher schon in einem Entscheide vom 24. März 1908 (AS, Sep. A. 11 S. 41 f. ) in einschränkender Auslegung der Bestimmung des Art. 75 SchKG , nach der eine Motivierung des Rechtsvorschlages keinen Ver- zicht auf weitere Einreden bedeutet, angenommen, dass immerhin der Schuldner den Rechtsvorschlag mit der ausdrücklichen Begründung des Mangels neuen Vermö- Ges.-Ausg. 34 I S. 185 f. der Zivilkammern. N° 42

gens versehen und damit zu erkennen geben k ö n n e , dass er auf eine Bestreitung der Forderung selbst ver- zichte (vgl. auch Sep. A. 12 S. 263 ). Den danach nahe- liegenden Grundsatz aber, dass der Schuldner die Ein- rede aus Art. 265 in der Form eines in diesem Sinne sub- stantiierten Rechtsvorschlages erheben und damit den Gläubiger von vorneherein auf das beschleunigte Ver- fahren verweisen m ü s se, wenn anders er nicht auf die RechtSwohltat verzichten wolle, hatte die bisherige Praxis noch nicht aufgestellt. Vielmehr erklären die bei- den neuesten Entscheide (AS 40 BI S. 284 ff. und 467 ff.) die Erhebung der Einrede noch im Rechtsöffnungsver- fahren und namentlich noch im Aberkennungsprozesse als zulässig. Dabei wird indessen keineswegs verkannt, dass. die Einrede weder im Rechtsöffnungsprozess als einem summarischen Verfahren noch im Aberkennungsstreite als dem in Art. 79 SchKG vorgesehenen und bloss - infolge der Rechtsöffnung -mit vertauschten Partei- rollen durchgeführten ordentlichen Prozesse erledigt werden könne; es wird aber daraus nur die Konsequenz gezogen, dass entweder der Aberkennungsprozess bis zur Beendigung des logischerweise voraNgehenden be- schleunigten Einredeverfahrens zu sistieren oder die Aberkennungsklage zur Zeit gutzuheissen sei. Diese Praxis lässt sich bei erneuter Prüfung der Frage an Hand des vorliegenden Falles nicht aufrecht erhalten. Nach Art. 75 SchKG, auf den sie sich im wesentlichen stützt, braucht allerdings der Rechtsvorschlag grund- sätzlich nicht motiviert zu werden. Allein diese Bestim- mung bezweckt doch einen Schutz des Schuldners nur in dem Sinne, dass er durch irgend eine, vielleicht ein- seitige, summarische und oft unüberlegte Begründung des Rechtsvorschlags nicht schon für den nachfolgenden ordentlichen Prozess (Art. 79) auf einen bestimmten Rechtsstandpunkt festgelegt werden und von vornherein Ges.-Ausg. 35 I S. 805.

Entscheidungen aller übrigen Einwendungen verlustig gehen soll, soweit sie wenigstens in diesem Verfahren erledigt werden können. Dagegen wollte damit keineswegs einer trö- lerischen Verzögerung der Exekution auf Kosten des Gläubigers Vorschub geleistet werden. Das aber wäre nach der Auslegung des Art. 75 durch die bisherige Praxis der Fall. Denn, wenn der Gläubiger in einem solchen Falle sich einem Rechtsvorschlage gegenübersieht, der sich darüber nicht ausspricht, ob die Forderung selbst oder ob nur das Vorhandensein neuen Vermögens be- stritten werden will, so weiss er nicht, ob er das ordentliche oder das beschleunigte Verfahren einzuleiten habe. Sehr oft wird auch ein anderer Richter zur Beurteilung der Einrede aus Art. 265 Abs. 2 zuständig sein als für die Beurteilung der Forderung als solcher. Es liegt aber auf der Hand, dass man einem Gläubiger nicht zumuten kann, einen kostspieligen Prozess im ordentlichen Verfahren durchzuführen, wenn er nicht sicher ist, dassdieForderung dann auch exequiert werden kann. Er wird daher im- mer ein Interesse daran haben, zunäcpst feststellen zu lassen, ob neues Vermögen vorhanden sei oder nicht, bevor er den Prozess in der Sache selbst anhebt. Die Einleitung der Betreibung bedell:tet nun zweifellos dem Schuldner gegenüber die Behauptung, dass neues Ver- mögen vorhanden sei. Der Schuldne muss daher, wenn anders der Gläubiger nicht in seinen Rechten in unstatt- hafter Weise beeinträchtigt werden. soll, verpflichtet sein, auf diese Behauptung sich zu äussern. Da der blosse Rechtsvorschlag aber unentschieden lässt, wie der Schuldner sieh dazu stellt, so bleibt nichts anderes übrig, als vom Schuldner eine aus d r ü c k I ich e Bestrei- tung zu verlangen und sein Stillschweigen darüber als einen Verzieht auf die Bestreitung des neuen Vermögens auszulegen. Im vorliegenden Fall ist der Schuldner sogar erst vor der zweiten Instanz mit der Einrede hervor- getreten, und sein Verhalten erscheint dabei umso an- fechtbarer, als der Gläubiger infolge der Publikation des KOnkursamtes und der darin angezeigten Befriedigung sämtlicher Konkursgläubiger sehr wohl annehmen durfte, dass der Schuldner zu neuem Vennögen gelangt sei und daher bloss die Forderung bestreiten wolle. Dafür, dass ein solches, gegen den Grundsatz von Treu und Glauben (Art. 2 ZGB) verstossendes Vorgehen vom Schuldbetreibungs- und Konkursgesetze keineswegs sank- tioniert werden wollte, spricht deutlich die Regelung eines analogen Falles in Art. 74 Ahs.2, wonach der Schuldner, der die Forderung nur teilweise zu bestreiten beabsich- tigt, den bestrittenen Betrag genau anzugeben, also den Reehtsvorschlag zu substantiieren hat, ansonst dieser als nicht erfolgt betrachtet wird. Handelt es sich dabei bloss um das Quantitativ der streitigen ForderUng, das für den nachfolgenden Prozess von vornherein festgestellt werden soll, so rechtfertigt es sich umso mehr, dieses Prinzip dann, werinvon der Bedeutung des Rechts- vorschlages die Wahl des Streitverfahrensabhängt, in dem Sinne zur Anwendung zu bringen, dass ein Verzicht des Schuldners auf die Einrede aus Art. 265 angenommen wird, sobald er sie nicht in der Form eilles motivierten Rechtsvorschlages geltend macht. Das bedeutet .keine . unzulässige Erschwerung der Stellung des Schuldners. Denn Art. 265 Abs. 3 SchKG macht ihm zur Pflicht, das Vorhandensein neuen Ver- mögens ausdrücklich zu b e s t r e i t e n , und zwar muss er das natürlich, wenn er daraus die Unzulässigkeit der Betreibung herleiten will, im Vorbereitungsstadium tun, also in der auf den Zahlungsbefehl' abzugebenden Erklärung. Da der biosse Rechtsvorschlag ohne Begrün- dung den Gläubiger aber nicht darüber aufklärt, ob eine solche Bestreitung damit auch gemeint sei, ist sie eben ausdrücklich abzugeben. 4. -Auch die weitere Einwendung des Beklagten, er habe nur gegen Rück-erstattung des Anteilscheines zu zahlen, dessen Hingabe durch das Urteil des Obergerichts vom 24. Mai 1917 als anfechtbar erklärt worden ist, hält 15 45 111 -1918

:!36 Entscheidungen nicht Stich. Denn die sich aus diesem Urteil für den Anfechtungsbeklagten Kahn ergebende Verpflichtung ging ausdrücklich nur auf Rückgabe des Scheines oder eines entsprechenden Geldwertes an die Konkursmasse Haller. Dagegen ist weder der Konkursmasse Schindler noch diesem selbst daraus ein Restitutionsanspruch er- wachsen. Wohl aber ist auch Schindler gegenüber die ursprüngliche Forderung wieder aufgelebt und kann vom Gläubiger gegen ihn als solidarisch haftenden Teilhaber der ehemaligen Kollektivgesellschaft geltend gemacht werden ohne Rücksicht darauf, ob Kahn seine Rückgabe- pflicht gegenüber der Konkursmasse Haller erfüllt hat. Dass aber etwa aus dieser Masse die Forderung ganz oder teilweise getilgt worden sei, wird nicht behauptet. Demnach erkennt das Bundesgericht : Die Berufung wird teilweise gutgeheissen und das Urteil des Obergerichts des Kantons Zürich vom 2. Juli 1919 im Sinne der Erwägungen aufgehoben. 43. Orteil aer II. Zivilabteil.ung vom 17. Dezember 1919 i. S. Segesser una Mitbeteiligte gegen Volksba.nlt in lIochclorf. Einzahlung einer Geldsumme bei einer Bank auf einen ver- zinslichen Depositenkonto. Gewöhnliches Kredit-(Konto- k()rrent bezw. Darlehens-) verhältniss oder Depositum irre- gulare'l Unzulässigkeit der Verrechnung der Schuld der Bank aus einem solchen Depositum mit einer Gegen- forderung an den Einleger gegen dessen Willen oder den- jenigen seiner Konkursmasse. Die Tatsache. dass die Kon- kurs verwaltung die Bank nur für den nach Abzug des Depo- situms verbleibenden Betrag ihrer Gegenforderung und nicht für deren vollen Betrag im K()ll()kationsplan als Gläubi- gerin eingestellt hat. bedeutet kehle Anerkennung der Ver- rechnung und schliesst eine spätere Abtretung der Rechte der Masse auf baare Rückerstattung des Depositums an ein- der ZivHkammern. o -s.J. zeIne Konkursgläubiger nach Art. 260 SchKG nicht aus. Einwendung der beklagten Bank in dem von den Zessio- naren angestrengten Prozesse, dass ihr an dem Depositum eventuell, weil eS den Erlös ihr verpfändeter Vermögens- stücke des Gemeinschuldners darstelle, ein Pfandrecht zu- stehe. Unzulässigkeit der Geltendmachung in diesem Ver- fahren ohne vorangehende Kollokati()nsverfügung. Mög- lichkeit der nachträglichen Anmeldung des Pfandanspruchs gegenüber dem aus der Ablehnung der Verrechnung resul- tierenden Anspruch der Zessionare auf den Prozessgewinn nach Art. 260 Abs. 2 SchKG. Kompetenzen der Aufsichts- behörden und der Gerichte hinsichtlich dieser Frage. A. -Die Wirte-Genossenschafts-Brauerei (( Gütsch nahm im Jahre 1908 zwei ( hypothekarisch gesicherte Anleihen von je 100,000 Fr. eingeteilt in je 200 Inhaber- obligationen zu 500 Fr. auf. Auf der Rückseite der Titel des ersten Anleihens findet sich der Vermerk : (( AJs Sicherheit dieses Anleihens wird von der Schuldnerin bei . der Volksbank in Hochdorf als Repräsentantin der Gläubiger als Pfand hinterlegt und von dieser in ge- nannter Eigenschaft bis zur Einlösung sämtlicher Obli- gationen in Verwahr genommen: Gült von 1oo,oooFr. Kapital ab Liegenschaft Brauerei (( Gütsch in der Gemeinde Luzern, angegangen den 1. Mai 1905 mit Ii einem KapitalvorgaIig von 243,157 Fr. 14 Cts. )! Grundpfändlicn haftet für diese Gült: Die Lädeli- Liegenschaft im Quartier Untergrund, Luzern, hal- tend an zwei Parzellen 2146 m', mit Haus Nr. 611 und Anbau, .das Brauereigebäude Nr. 611 A mit Eis- keller. Sudhaus. Maschinen-und Kesselhaus mit Hoch- kamin ; ferner die Brauerei-Einrichtung für einen Aus- stoss von zirka 15,000 Hektoliter Bier. Daran schliesst sich die Bescheinigung der Volksbank in Hochdorf an, die Gült von 100,000 Fr. empfangen zu haben und sie als Faustpfand im Interesse der Obliga- tionäre in Verwahr zu nehmen . Der Text der Obligationen des zweiten Anleihens lau- tet in den in Betracht kommenden Bestimmungen gleich mit dem Unterschiede, dass als der Volksbank in Hoch-

Palavras-chave

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Questão jurídica principal

Whether Art. 267 SchKG applies when bankruptcy ended without full satisfaction but no loss certificates were issued and creditors later declared themselves paid.

Decisão extraída

Yes. The decisive factor is that bankruptcy closed without full satisfaction of all creditors; later payment of some or all creditors does not remove the debtor's exemption from interest and the new-assets objection against non-participating creditors.

Fundamentação extraída

Art. 267 SchKG is based on equal treatment with loss-certificate creditors. The statute looks to the substantive bankruptcy result, not to whether the office formally issued loss certificates or whether creditors were later paid.

Questão jurídica principal

Whether the revived claim from the avoidance action had to be claimed in the bankruptcy and could not be pursued afterward.

Decisão extraída

No. The claim could still have been filed before the bankruptcy was closed, and in any event the claim had to be collocated once the avoidance action was pending or succeeded.

Fundamentação extraída

The record showed the bankruptcy was still open after the avoidance judgment, so a subsequent filing was possible; the court also relied on its earlier circular requiring filing upon commencement of the avoidance action for the event of revival.

Questão jurídica principal

Whether the objection of lack of new assets under Art. 265 Abs. 2 SchKG was raised in time.

Decisão extraída

No. The objection must be raised in a motivated objection to the payment order; raising it only at second instance is too late and counts as waiver.

Fundamentação extraída

Because the objection determines whether the creditor must use the accelerated procedure or the ordinary one, the debtor must expressly contest new assets at the enforcement stage. Silence in the objection is treated as waiver.

Questão jurídica principal

Whether payment to the plaintiffs was owed only against return of the disputed share certificate.

Decisão extraída

No. The avoidance judgment created a return duty only toward the Haller bankruptcy estate or equivalent value, not a restitution claim for Schindler. The original loan claim revived against Schindler as a personally liable partner.

Fundamentação extraída

The avoidance decision did not extinguish the claim vis-à-vis Schindler's estate; it only imposed a duty toward the Haller estate, while the revived loan claim remained enforceable against Schindler.

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