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Attempted smuggling punishable even before main offense begins

BGH 3 StR 236/15Bgh / III camera penale3 set 2015Dismissed

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The Federal Court dismissed the defendant’s revision against the Landgericht Stade judgment. It held that attempted commercial smuggling of foreigners is punishable even where the intended principal smuggling act was still only at the preparatory stage, because the defendant had already concretely begun to promote the contemplated reference offense. The court also corrected the confiscation order by specifying the seized narcotics as 518.95 g heroin base mixture. The appellant was ordered to bear the costs.

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§ 96 Abs. 1, 3 AufenthG; Versuch der Einschleusung von Ausländern auch ohne vollendete Bezugstat; die Versuchsstrafbarkeit der mit Schleusermerkmalen handelnden Person setzt keine ausgeführte Haupttat voraus. Maßgeblich sind die allgemeinen Versuchsvoraussetzungen: Der Vorsatz muss auf eine in ihren wesentlichen Merkmalen konkretisierte Bezugstat gerichtet sein; objektiv genügt ein unmittelbares Ansetzen zur Förderung der präsumtiven Bezugstat, wobei auf die vom Täter vorgestellte Nähe zum Förderungserfolg und die bereits begründete Rechtsgutsgefahr abzustellen ist. Bei der Einziehung von Betäubungsmitteln ist der Gegenstand mit Art und Menge zu bezeichnen; eine fehlende Konkretisierung kann im Rechtsmittelverfahren berichtigt werden (consid. 2-5).

Testo completo

BGH — 3 StR 236/15, Beschluss

Entscheidungsdatum: 2015-09-03

Aktenzeichen: 3 StR 236/15

Dokumenttyp: Beschluss

Normen: § 96 Abs 1 AufenthG, § 96 Abs 3 AufenthG, § 22 StGB, § 23 StGB, § 27 StGB

Vorinstanz: vorgehend BGH, 3. September 2015, Az: 3 StR 236/15, Urteilvorgehend BGH, 3. September 2015, Az: 3 StR 236/15, Beschlussvorgehend LG Stade, 24. Juli 2014, Az: 10e KLs 1/13nachgehend BGH, 15. November 2016, Az: 3 StR 236/15, Vorlagebeschlussnachgehend BGH, 24. Juli 2018, Az: 3 StR 236/15, Beschlussnachgehend BGH, 3. September 2015, Az: 3 StR 236/15, Beschluss

Spruchkörper: 3. Strafsenat

Titelzeile

Einschleusen von Ausländern: Strafbarkeit des Versuchs bei Haupttat im Vorbereitungsstadium

Tenor

Die Revision des Angeklagten gegen das Urteil des Landgerichts Stade vom 24. Juli 2014 wird verworfen; jedoch wird der Ausspruch über die Einziehung des sichergestellten Betäubungsmittels dahin neu gefasst, dass 518,95 g Heroinbasegemisch eingezogen werden.

Der Beschwerdeführer hat die Kosten des Rechtsmittels zu tragen.

Gründe

1 Das Landgericht hat den Angeklagten wegen Besitzes von Betäubungsmittel in nicht geringer Menge in Tateinheit mit Beihilfe zum Handeltreiben mit Betäubungsmitteln in nicht geringer Menge sowie wegen gewerbsmäßigen Einschleusens von Ausländern in zwei Fällen und versuchten gewerbsmäßigen Einschleusens von Ausländern zu einer Gesamtfreiheitsstrafe von drei Jahren und sieben Monaten verurteilt sowie sichergestelltes "Heroingemisch" und weitere Gegenstände eingezogen. Die hiergegen gerichtete, auf die allgemeine Sachbeschwerde gestützte Revision des Angeklagten bleibt ohne Erfolg und führt nur zu einer Präzisierung der Einziehungsentscheidung. Näherer Erörterung bedarf nur das Folgende:

2 1. Die Verurteilung wegen versuchten gewerbsmäßigen Einschleusens von Ausländern im Fall II. 2. der Urteilsgründe (Anklagepunkt 10) hält rechtlicher Nachprüfung stand. Dass die zu schleusenden Personen bereits in Italien festgenommen worden sind, und die Haupttat deshalb noch im Stadium der Vorbereitungshandlung gescheitert ist, steht dem Schuldspruch nicht entgegen. Für die Versuchsstrafbarkeit nach § 96 Abs. 1 Nr. 1, Abs. 2 Nr. 1, Abs. 3, § 95 Abs. 1 Nr. 3 AufenthG ist eine Haupttat nicht erforderlich.

3 Fehlt es an einer in § 96 Abs. 1 AufenthG genannten Bezugstat, kommt für den mit Schleusermerkmalen handelnden Teilnehmer eine Strafbarkeit wegen versuchten Einschleusens von Ausländern nach § 96 Abs. 3 AufenthG in Betracht. Für die durch § 96 Abs. 3 AufenthG strafrechtlich erfasste versuchte Teilnahme gelten die allgemeinen zur Versuchsstrafbarkeit entwickelten Grundsätze. Sowohl für die Anforderungen, die an den Tatvorsatz des Täters zu stellen sind, als auch für die Prüfung des unmittelbaren Ansetzens kann ergänzend die Rechtsprechung zur versuchten Anstiftung nach § 30 Abs. 1 StGB herangezogen werden. Der Versuch des Einschleusens von Ausländern in der Tatbestandsalternative des Hilfeleistens erfordert danach in subjektiver Hinsicht, dass der Vorsatz des Schleusers auf die Förderung einer in ihren wesentlichen Merkmalen oder Grundzügen konkretisierten Bezugstat im Sinne des § 96 Abs. 1 AufenthG gerichtet ist. Die objektiven Voraussetzungen des Versuchs sind erfüllt, wenn der Täter eine Handlung vornimmt, mit der er nach seiner Vorstellung von der Tat unmittelbar zur Förderung der präsumtiven Bezugstat ansetzt. Maßgebend ist, wie weit sich der Täter bereits dem von ihm anvisierten Unterstützungserfolg angenähert und durch sein Handeln eine Gefahr für das betroffene Rechtsgut begründet hat (BGH, Beschluss vom 13. Januar 2015 -4 StR 378/14, NStZ2015, 399, 400 f. mwN).

4 Nach den Feststellungen des Landgerichts erklärte sich der Angeklagte - einer gemeinsamen Abrede mit dem Mitangeklagten A. folgend - gegenüber dem Hintermann der Schleusung telefonisch bereit, zwei Erwachsene und drei Kinder an einem noch genau zu bestimmenden Ort in Oberitalien aufzunehmen und nach Deutschland zu bringen, besprach mit diesem die günstigste Fahrtroute und fuhr - nachdem A. einen Schleuserlohn von 1.500 € vereinbart hatte - mit seinem Auto zuerst Richtung Mailand sowie auf unterwegs erteilte telefonische Aufforderung durch den Hintermann sodann nach Udine, wo er am vereinbarten Treffpunkt vergeblich auf die zu schleusenden Personen wartete. Mit diesen Handlungen ist die Grenze zum strafbaren Versuch überschritten (vgl. BGH, Beschluss vom 6. Juni 2012 - 4 StR 144/12, NJW 2012, 2821,2822).

5 2. Das Landgericht hat in dem Ausspruch über die Einziehung des sichergestellten Betäubungsmittels den einzuziehenden Gegenstand nicht genügend konkret bezeichnet (vgl. Weber, BtMG, 4. Aufl., § 33 Rn. 320). Bei der Einziehung von Betäubungsmitteln sind Art und Menge des einzuziehenden Rauschgifts anzugeben. Der Senat kann dies indes nachholen, weil die Urteilsgründe die erforderlichen Angaben enthalten (vgl. BGH, Beschluss vom 5. Dezember 1991 - 1 StR 719/91, BGHR BtMG § 33 Beziehungsgegenstand 2).

6 3. Da das Landgericht - entgegen seiner erkennbaren Absicht - eine vollstreckbare Verfallsentscheidung nicht getroffen hat, ist der Angeklagte durch die dabei auch zu seinem Nachteil wirkenden Rechtsfehler (vgl. dazu das Urteil des Senats in dieser Sache vom heutigen Tag) nicht beschwert.

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Parole chiave

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Questioni giuridiche chiave estratte da Omnilex

Questione giuridica chiave

Whether attempted commercial smuggling of foreigners is punishable when the principal smuggling act remained at the preparatory stage.

Decisione estratta

Yes. For attempt liability under the smuggling provisions, a completed principal offense is not required; conduct crossing into direct commencement of assistance to the contemplated reference offense suffices.

Motivazione estratta

The statute also covers attempted participation-like conduct. The court applied general attempt principles and analogized to attempted instigation: the intent must relate to a concretized reference offense, and the offender must, from his perspective, directly begin promoting that offense. Here, the defendant had already arranged transport, route, and rendezvous and drove toward the pickup point, thereby crossing the threshold to punishable attempt.

Questione giuridica chiave

Whether the confiscation order for the seized narcotics was sufficiently specific.

Decisione estratta

No. The item to be confiscated had not been described with sufficient precision in the operative part; for narcotics, type and quantity must be stated. The court therefore reformulated the confiscation to specify 518.95 g heroin base mixture.

Motivazione estratta

Confiscation of drugs requires a concrete designation of the object. The appellate court may correct the wording when the findings already contain the necessary particulars.

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