Appeal struck out after settlement; legal aid granted

LY130008Tribunale superiore30 lug 2013Settled

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Sintesi Omnilex

In a divorce interim-measures appeal, the parties informed the court that they had reached a comprehensive settlement, later approved by the first instance. The appellate court held that the challenged access and guardianship arrangements were moot and approved the parties’ agreement on interim child support, including retroactive payments and set-off. It then struck out the appeal proceedings. Costs of the second instance were fixed at CHF 800 and split equally, with each party’s legal compensation waived. The respondent was granted legal aid and appointed counsel, subject to repayment under Article 123 CPC.

Massima Omnilex

Art. 109 Abs. 1 ZPO; Art. 123 Abs. 1 ZPO; appeal proceedings become moot after a valid settlement approved by the parties: where the contested provisional measures are replaced by a comprehensive divorce convention, the appellate court lacks a continuing legal interest in adjudicating the temporary arrangements and may strike the proceedings off. A settlement is to be approved if it is clear, complete, lawful, and not manifestly unreasonable in view of the parties’ circumstances. Costs and party compensation are determined according to the settlement; where legal aid is granted, costs may be provisionally borne by the court and repayment remains reserved under Art. 123 ZPO.

Testo completo

Obergericht des Kantons Zürich II. Zivilkammer

Geschäfts-Nr.: LY130008-O/U

Mitwirkend: Oberrichter lic. iur. P. Diggelmann, Vorsitzender, Oberrichter lic. iur. P. Hodel und Oberrichterin lic. iur. M. Stammbach sowie Gerichts- schreiber lic. iur. T. Engler Urteil und Beschluss vom 30. Juli 2013

in Sachen

A._____, Gesuchsteller und Berufungskläger

unentgeltlich vertreten durch Rechtsanwältin lic. iur. X._____

gegen

B._____, Gesuchstellerin und Berufungsbeklagte

vertreten durch Rechtsanwältin lic. iur. Y._____

betreffend Ehescheidung (vorsorgliche Massnahmen)

Berufung gegen ein Urteil des Einzelgerichtes (3. Abteilung) des Bezirksge- richtes Zürich vom 6. März 2013; Proz. FE121004

Erwägungen: 1. Mit Urteil vom 6. März 2013 ordnete die Vorinstanz im Scheidungsverfahren der Parteien vorsorgliche Massnahmen an. Dabei wurden unter anderem die bei- den unmündigen Kinder der Parteien, C._____ und D._____, geb. tt.mm.2001 und tt.mm.2006, für die Dauer des Prozesses unter die Obhut der Berufungsbe- klagten gestellt, das Besuchsrecht des Berufungsklägers geregelt, eine Besuchs- rechtsbeistandschaft angeordnet und der Berufungskläger rückwirkend per 1. No- vember 2012 zur Bezahlung von Kinderunterhaltsbeiträgen von Fr. 600.00 je Kind zuzüglich Kinderzulagen verpflichtet (act. 4). 2. Mit Berufung vom 25. März 2013 beantragte der Berufungskläger neben einzelnen Anpassungen des Besuchsrechts und der Besuchsrechtsbeistand- schaft, er sei zur Bezahlung von Kinderunterhaltsbeiträgen lediglich von Fr. 350.00 je Tochter sowie erst ab 1. April 2013 zu verpflichten (act. 2). 3. Mit Verfügung vom 30. April 2013 wurde das Berufungsverfahren einstwei- len sistiert, nachdem die Parteien darauf hingewiesen hatten, sie hätten sich hin- sichtlich aller angefochtenen Punkte geeinigt, doch die umfassende Scheidungs- konvention müsse vom Bezirksgericht noch genehmigt werden (act. 11, 13-16). 4. Mit Eingabe vom 3. Juli 2013 wies der Berufungskläger auf die rechtskräftige Genehmigung der Scheidungskonvention durch das Bezirksgericht hin und er- suchte demgemäss um Abschreibung des Berufungsverfahrens infolge Vergleichs (act. 18 f.). Auf entsprechende Aufforderung hin reichte der Berufungskläger ein Exemplar des Scheidungsurteils vom 29. Mai 2013 inkl. Text der Scheidungskon- vention zu den Akten (act. 22). 5. Die Berufungsanträge des Berufungsklägers betreffend die Modalitäten des Besuchsrechts und der anzuordnenden Beistandschaft wurden mit der rechtskräf- tigen Genehmigung der Scheidungskonvention der Parteien (mit welcher diese Punkte für die Zukunft geregelt wurden, act. 22 S. 3 f.) gegenstandslos. An einem Entscheid darüber, wie diese Punkte während der Dauer des Scheidungsprozes-

ses zu regeln waren, besteht nach dessen Erledigung kein Rechtsschutzinteresse mehr. Was die Kinderunterhaltsbeiträge für die Dauer des Verfahrens angeht, einigten sich die Parteien in der Scheidungskonvention. Danach bezahlt der Berufungs- kläger für die Zeit ab 1. April 2013 den Betrag von Fr. 600.00 je Kind pro Monat. Rückwirkend für die Zeit zwischen November 2012 bis Ende März 2013 bezahlt der Berufungskläger einen weiteren Betrag von Fr. 3'500.00 an Kinderunterhalts- beiträgen. Dieser Betrag wird mit der güterrechtlichen Ausgleichszahlung der Be- rufungsbeklagten an den Berufungskläger im gleichen Betrag verrechnet. Ent- sprechend erklärten sich die Parteien mit Unterzeichnung der Scheidungsverein- barung bezüglich der Unterhaltszahlungen von November 2012 bis und mit März 2013 als auseinandergesetzt (act. 22 S. 6 Ziff. E. 3). Die aufgezeigte Vergleichsregelung ist zulässig, vollständig und klar. Sie er- scheint ferner vor dem Hintergrund der finanziellen Verhältnisse der Parteien (vgl. dazu act. 22 S. 5 Ziff. E. 2) nicht unangemessen. Sie ist daher zu genehmigen. Entsprechend ist das Berufungsverfahren abzuschreiben. 6. Die Kosten- und Entschädigungsfolgen sind vereinbarungsgemäss zu regeln (Art. 109 Abs. 1 ZPO). Daher sind die Kosten des Berufungsverfahrens den Par- teien je zur Hälfte aufzuerlegen und ist vom gegenseitigen Verzicht der Parteien auf Prozessentschädigung Vormerk zu nehmen (act. 22 S. 7 Ziff. H. 3). Die Entscheidgebühr richtet sich nach den §§ 5 Abs. 1, 6 Abs. 1 sowie 8 Abs. 1 und 10 Abs. 1 GebV OG. 7. Dem Berufungskläger wurde für das Berufungsverfahren bereits mit Be- schluss vom 15. April 2013 die unentgeltliche Rechtspflege mit Bestellung einer unentgeltlichen Rechtsbeiständin in der Person seiner Rechtsvertreterin gewährt (act. 9). Mit Eingabe vom 26. April 2013 ersuchte auch die Berufungsbeklagte um Gewäh- rung der unentgeltlichen Rechtspflege für das Berufungsverfahren mit Bestellung

einer unentgeltlichen Rechtsbeiständin (act. 14). Angesichts der finanziellen Ver- hältnisse der Berufungsbeklagten (act. 5 S. 23, act. 22 S. 5 f.) sowie der zu ver- neinenden Aussichtslosigkeit ihres Standpunktes im Berufungsverfahren ist auch ihr Gesuch um unentgeltliche Rechtspflege gutzuheissen. Ferner ist die Beru- fungsbeklagte (gleich wie der Berufungskläger, act. 9 S. 3) zur Wahrung seiner Rechte auf eine Rechtsbeiständin angewiesen. Rechtsanwältin lic. iur. Y._____ ist daher für das Berufungsverfahren als unentgeltliche Rechtsbeiständin der Beru- fungsbeklagten zu bestellen. Es wird erkannt: 1. Die vorstehend aufgezeigte Vereinbarung der Parteien betreffend die vom Berufungskläger für die Dauer des Scheidungsverfahrens an die Berufungs- beklagte zu bezahlenden Unterhaltsbeiträge für die Kinder C._____ und D., geb. 18. September 2001 und 27. September 2006, wird geneh- migt. 2. Schriftliche Mitteilung und Rechtsmittel gemäss nachfolgendem Beschluss. Es wird beschlossen: 1. Der Berufungsbeklagten wird für das Berufungsverfahren die unentgeltliche Rechtspflege bewilligt, und es wird ihr in der Person von Rechtsanwältin lic. iur. Y. für das Berufungsverfahren eine unentgeltliche Rechtsbei- ständin bestellt. Die Berufungsbeklagte wird auf die Rückzahlungspflicht gemäss Art. 123 Abs. 1 ZPO hingewiesen. 2. Das Berufungsverfahren wird abgeschrieben. 3. Die zweitinstanzliche Entscheidgebühr wird auf Fr. 800.00 festgesetzt.

  1. Die Gerichtskosten des Rechtsmittelverfahrens werden den Parteien je zur Hälfte auferlegt und infolge der Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege einstweilen auf die Gerichtskasse genommen. Die Nachzahlungspflicht der Parteien nach Art. 123 ZPO bleibt vorbehalten. 5. Vom gegenseitigen Verzicht der Parteien auf Parteientschädigung wird Vormerk genommen. 6. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, an die Berufungsbeklagte unter Beila- ge des Doppels von act. 18, sowie an das Bezirksgericht Zürich, je gegen Empfangsschein. Die Akten des erstinstanzlichen Verfahrens wurden bereits retourniert (act. 23, 25). 7. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist innert 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht, 1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be- schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42 des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG). Dies ist ein Entscheid über vorsorgliche Massnahmen im Sinne von Art. 98 BGG. Es handelt sich um eine nicht vermögensrechtliche Angelegenheit. Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung. Die Anfechtung einer Parteierklärung (Vergleich, Anerkennung oder Rückzug des Be- gehrens) hat nicht mit Beschwerde an das Bundesgericht, sondern mit Revision beim Obergericht zu erfolgen (Art. 328 ff. ZPO).

Obergericht des Kantons Zürich II. Zivilkammer

Der Gerichtsschreiber:

lic. iur. T. Engler

versandt am:

Parole chiave

family lawinterim measuressettlementmootnesslegal aidcourt costschild support

Estratto da Omnilex

Questione giuridica chiave

Whether the parties' settlement on interim child support could be approved in the appeal proceedings.

Decisione estratta

The settlement was clear, complete, lawful, and not unreasonable in light of the parties' financial circumstances; it was approved.

Motivazione estratta

Once the divorce settlement had been finally approved, the contested matters were settled for the future and the agreed support arrangement for the interim period was also valid.

Questione giuridica chiave

Whether the appeal proceedings should be discontinued as moot after the settlement.

Decisione estratta

Yes. The appeal became moot because the contested issues were resolved by the approved divorce settlement.

Motivazione estratta

There was no remaining legal interest in deciding the temporary regulation of access and guardianship after the underlying divorce proceedings had been concluded.

Questione giuridica chiave

How costs and party compensation should be allocated in the appeal proceedings.

Decisione estratta

Costs were split equally between the parties; no party compensation was awarded.

Motivazione estratta

The settlement expressly provided for this allocation and waiver, which the court followed under the CPC.

Questione giuridica chiave

Whether the respondent was entitled to legal aid for the appeal proceedings.

Decisione estratta

Yes. Legal aid was granted and counsel appointed, with a warning about repayment under Article 123 CPC.

Motivazione estratta

Given her financial situation and the fact that her position in the appeal was not hopeless, the conditions for legal aid were met.

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