Insufficient assessment of building integration; case remitted

VB.2006.00026Tribunale amministrativo / 1a divisione1 nov 2006Partially Granted

Estratto da Omnilex

Sintesi Omnilex

Neighbors appealed against two municipal building permits for apartment houses, arguing insufficient integration, lack of a proper hearing, and arbitrary fact-finding. The court held that a second site inspection was not required in principle because the earlier inspection in related proceedings could be relied on if documented. However, the municipality had not sufficiently reasoned its integration assessment under § 238 PBG, so it could not invoke discretion. Because the appellate record did not sufficiently establish the relevant surroundings for a proper merits review, the court annulled the Baurekurskommission’s decision and remitted the case for further investigation and a new decision, including a site inspection. Costs were apportioned among the parties; no party compensation was awarded.

Massima Omnilex

§ 238 PBG; integration of new buildings and review of municipal aesthetic discretion; where a communal authority’s building-integration decision is insufficiently reasoned, it cannot rely on its margin of appreciation, and the reviewing instance must examine the matter fully. A prior site inspection may be used in later proceedings if the decisive impressions are documented in the file; a second inspection is unnecessary absent changed circumstances. If the factual basis is nonetheless incomplete for the appellate body’s own assessment, the proper course is annulment and remittal for further investigation and a fresh decision.

Testo completo

I.

Mit Beschlüssen vom 31. Mai 2005 erteilte der Gemeinderat Mönchaltorf der E AG eine Baubewilligung für ein 8-Familienhaus und D eine solche für ein 6-Familienhaus auf den Grundstücken Kat.-Nrn. 01, 02 und 03 an der L-Strasse.

II.

Die gegen diese Bewilligungen erhobenen Rekurse der Nachbarn B und A wies die Baurekurskommission III am 30. November 2005 vereinigt ab.

III.

Mit Beschwerde vom 18. Januar 2006 liessen B und A dem Verwaltungsgericht die Aufhebung des Rekursentscheids sowie der beiden Bewilligungen unter Kosten- und Entschädigungsfolgen beantragen; eventuell sei die Sache an die Vorinstanz zurückzuweisen. Zur Begründung machten sie geltend, die Vorinstanz habe den im Rekurs hinreichend substanziierten Einwand der ungenügenden Einordnung nur oberflächlich und insbesondere ohne Durchführung des beantragten Augenscheins geprüft; sie habe damit den Beschwerdeführenden das rechtliche Gehör verweigert. Ihr Entscheid beruhe bezüglich der für die Einordnung der Neubauten massgeblichen baulichen Umgebung auf blossen Annahmen und sei deshalb willkürlich. Das Bauvorhaben nehme keine Rücksicht auf die benachbarten kleinmassstäblichen Bauten in der angrenzenden Kernzone. Ein Bauvorhaben in unmittelbarer Nähe zu einer Kernzone müsse nicht nur im Sinn von § 238 Abs. 1 des Planungs- und Baugesetzes vom 7. September 1975 (PBG) befriedigend, sondern nach Absatz 2 dieser Bestimmung gut gestaltet sein.

Der Gemeinderat Mönchaltorf und die Vorinstanz schlossen je am 10. Februar 2006 auf Abweisung der Beschwerde. Die Bauherrschaft liess gleichentags Abweisung unter Kosten- und Entschädigungsfolgen beantragen.

Nach Beizug der Protokolle der Rekursverfahren R3.2003.00097 und R3.2003.0098 wurde den Parteien mit Präsidialverfügung vom 9. August 2006 Gelegenheit gegeben, zur Aktenergänzung Stellung zu nehmen.

Auf die Vorbringen der Parteien und die Ausführungen der Vorinstanz wird, soweit erforderlich, in den nachfolgenden Erwägungen Bezug genommen.

Die Kammer zieht in Erwägung:

1.

Das Verwaltungsgericht ist gemäss § 41 Abs. 1 des Verwaltungsrechtspflegegesetzes vom 24. Mai 1959 (VRG) zur Behandlung von Beschwerden gegen Entscheide der Baurekurskommissionen zuständig. Die im Rekursverfahren unterlegenen Beschwerdeführenden sind als Eigentümer einer direkt an das Bauareal angrenzenden Wohnliegenschaft zur Beschwerde befugt. Auf das form- und fristgerecht erhobene Rechtsmittel ist einzutreten.

2.

Die Beschwerdeführenden machen in erster Linie geltend, die Vorinstanz habe unzulässigerweise auf einen Augenschein verzichtet und ihnen damit das rechtliche Gehör verweigert sowie den massgeblichen Sachverhalt unzureichend geklärt.

2.1 Die Vorinstanz hat den Antrag zur Durchführung eines Augenscheins mit der Begründung abgewiesen, die massgeblichen örtlichen Verhältnisse seien ihr aus den früheren Rekursverfahren bestens bekannt, welche die Parteien betreffend die geplante Überbauung bereits geführt hätten und in welchen eine Delegation der Kommission einen Augenschein vorgenommen habe.

2.2 Nach der Rechtsprechung des Verwaltungsgerichts können die bei einem ordnungsgemäss durchgeführten Augenschein gewonnenen Kenntnisse der Örtlichkeiten auch bei einem späteren Rechtsgang verwendet werden; ein zweiter Augenschein vor dem Neuentscheid ist nicht notwendig (RB 1981 Nr. 2). Dies setzt allerdings voraus, dass sich alle wesentlichen, anlässlich des Augenscheins gewonnenen Eindrücke und gemachten Feststellungen aus den Akten ergeben (Alfred Kölz/Jürg Bosshart/Martin Röhl, Kommentar zum Verwaltungsrechtspflegegesetz des Kantons Zürich, 2. A., Zürich 1999, § 7 N. 45).

2.3 Eine Delegation der Baurekurskommission III hat im Rahmen der Rekursverfahren R3.2003.00097 und R3.2003.0098, welche die nämlichen Parteien sowie praktisch identische Bauvorhaben auf den streitbetroffenen Grundstücken betrafen, am 11. Dezember 2003 einen Augenschein durchgeführt. Dass sich seither die bauliche Umgebung entscheidend geändert habe, wird nicht geltend gemacht, und die Gestaltung der Neubauten ergibt sich ohnehin nur aus den bei den Akten liegenden Plänen. Die Baurekurskommission hat deshalb im Grundsatz zulässigerweise auf einen erneuten Augenschein verzichtet, der nur eine formelle Wiederholung dargestellt und nichts Neues zur Feststellung des massgeblichen Sachverhalts hätte beitragen können. Die Beschwerdeführenden übersehen zudem, dass das Beweisverfahren, wozu eine Augenscheinsverhandlung gehört, nicht dazu dienen kann, eine in der Beschwerdeschrift unterlassene Substanziierung nachzuholen. Der Augenschein dient lediglich dazu, die in der Beschwerde erhobenen konkreten Einwände bezüglich der Einordnung des Bauvorhabens zu überprüfen und nicht dem Vorbringen neuer Tatsachenbehauptungen.

Allerdings hätte der Verzicht auf einen Augenschein im neuen Rekursverfahren den Beizug mindestens des Protokolls der früheren Verfahren erfordert, was unterblieben ist. Das Verwaltungsgericht hat den Mangel durch den Beizug dieser Protokolle behoben und den Parteien Gelegenheit gegeben, zu dieser Aktenergänzung Stellung zu nehmen. Dieser Verfahrensfehler der Vorinstanz muss deshalb nicht zwingend zu einer Rückweisung führen.

3.

3.1 Nach § 238 Abs. 1 PBG sind Bauten, Anlagen und Umschwung für sich und in ihrem Zusammenhang mit der baulichen und landschaftlichen Umgebung im Ganzen und in ihren einzelnen Teilen so zu gestalten, dass eine befriedigende Gesamtwirkung erreicht wird; diese Anforderung gilt auch für Materialien und Farben. Gemäss Abs. 2 der Bestimmung ist auf Objekte des Natur- und Heimatschutzes besondere Rücksicht zu nehmen, was nach der Rechtsprechung eine gute Einordnung erfordert (VGr, 17. Dezember 2003, VB.2003.00301, E. 2, www.vgrzh.ch). Die Beurteilung, ob mit einem Bauvorhaben eine befriedigende bzw. gute Gesamtwirkung erreicht wird, hat nicht nach subjektivem Empfinden, sondern nach objektiven Massstäben und mit nachvollziehbarer Begründung zu erfolgen (VGr, 18. Juni 1997, BEZ 1997 Nr. 23 E. 4b/aa; BGr, 28. Oktober 2002, 1P.280/2002, E. 3.5.2, www.bger.ch).Dabei ist eine umfassende Würdigung aller massgebenden Gesichtspunkte vorzunehmen (VGr, 17. Februar 2000, BEZ 2000 Nr. 17 E. 5 und 6b; Walter Haller/Peter Karlen, Raumplanungs-, Bau- und Umweltrecht, Bd. I, 3. A., Zürich 1999, Rz. 654).

Der Gemeinde steht bei der Anwendung des unbestimmten Gesetzesbegriffs "befriedigende Gesamtwirkung" ein besonderer Beurteilungsspielraum zu (RB 1979 Nr. 10; BGr, 28. Oktober 2002, 1P.280/2002, E. 3.4, www.bger.ch). Auf diesen kann sich die kommunale Baubehörde, welche diese Beurteilung in erster Linie vorzunehmen hat, nur berufen, wenn sie spätestens in der Rekursantwort die geforderte nachvollziehbare Begründung für ihren Entscheid vorbringt (RB 1991 Nr. 2).

Anders als das Verwaltungsgericht ist die Baurekurskommission zwar gemäss § 20 Abs. 1 VRG grundsätzlich zur Ermessenskontrolle befugt, darf aber, soweit es um die Überprüfung kommunaler Einordnungsentscheide geht, nur einschreiten, wenn die ästhetische Würdigung der kommunalen Behörde sachlich nicht mehr vertretbar ist (vgl. BGr, 21. Juni 2005, ZBl 107/2006, S. 430, E. 3.2, mit Bemerkungen von Arnold Marti; RB 1981 Nr. 20; Kölz/Bosshart/Röhl, § 20 N. 19); sie verfügt damit insofern über keine wesentlich weitere Prüfungsbefugnis als das auf Rechtskontrolle beschränkte Verwaltungsgericht, welches gemäss § 50 Abs. 2 lit. c VRG bei Ermessensmissbrauch und -überschreitung ebenfalls einschreiten kann.

3.2 Die Beschwerdeführenden machen geltend, das Bauvorhaben, welches in der Zone W3 gemäss Bau- und Zonenordnung der Gemeinde Mönchaltorf vom 3. Dezember 1993 (BZO) geplant ist, habe sich wegen der Nähe zur südlich angrenzenden Kernzone nicht nur befriedigend, sondern gut einzuordnen. Dieser Einwand ist unzutreffend. Zwar gelten nach der Rechtsprechung in Kernzonen, welche gemäss § 50 Abs. 1 PBG schutzwürdige Ortsbilder umfassen, die in ihrer Eigenart erhalten oder erweitert werden sollen, die erhöhten Gestaltungsanforderungen von § 238 Abs. 2 PBG (VGr, 26. September 2001, VB.2001.00192, E. 2; 1. Juni 2005, VB.2004.00543, E. 5.4; beide unter www.vgrzh.ch; Christoph Fritzsche/Peter Bösch, Zürcher Planungs- und Baurecht, 3. A., Zürich 2003, S. 10-10 f.). Das kann jedoch nicht bedeuten, dass damit die Kernzone selber zum Schutzobjekt wird und eine besondere Rücksichtnahme beanspruchen kann. Eine solche ist nur dann erforderlich, wenn Schutzobjekte unmittelbar an der Zonengrenze liegen, sodass ihnen die Kernzone keinen ausreichenden Schutz zu bieten vermag, und die in der angrenzenden Zone geplanten Bauten eine für die Einordnung relevante Nähe zu den Schutzobjekten aufweisen. Dass es sich bei den Bauten in den an die Baugrundstücke unmittelbar angrenzenden Kernzonenbereichen um Schutzobjekte handle, wird jedoch nicht geltend gemacht. – Massgeblich ist deshalb im vorliegenden Fall § 238 Abs. 1 PBG.

3.3 Der Gemeinderat Mönchaltorf hat in den Baubewilligungen vom 31. Mai 2005 bezüglich baulicher Gestaltung lediglich erwogen, "mit der vorgesehenen baulichen Gestaltung werde eine akzeptable Einordnung zur bereits bestehenden Überbauung erreicht", und festgehalten, dass gemäss Baubeschrieb für die Aussenwände verputztes Mauerwerk und für die Bedachung Ziegel vorgesehen seien sowie für die Farbgebung auf das Farbkonzept verwiesen werde. Aus diesen Ausführungen lässt sich allenfalls herauslesen, dass der Gemeinderat die Anforderungen von § 238 Abs. 1 PBG als nur knapp erfüllt würdigte; die von der Rechtsprechung an die Begründung des Einordnungsentscheids gestellten Anforderungen, wonach nachvollziehbar sein muss, dass die Behörde ihren Entscheid nach objektiven Kriterien und unter Berücksichtigung aller massgeblichen Sachumstände gefällt hat, sind damit jedoch nicht erfüllt. Eine solche nachvollziehbare Begründung hat der Gemeinderat, obwohl dies zulässig wäre, auch mit seinen Rekursvernehmlassungen vom 14. September 2005 nicht nachgebracht, in welchen er unter dem Titel "Gestaltung des Bauvorhabens" lediglich auf seinen Beurteilungsspielraum hingewiesen und die Einordnungsrügen der heutigen Beschwerdeführenden als zu pauschal und unsubstanziiert bemängelt hat.

Hat die örtliche Baubehörde ihren Einordnungsentscheid in dieser Weise unzureichend begründet, so kann sie sich nicht auf ihren Beurteilungsspielraum berufen und ist die Rekursinstanz nicht nur berechtigt, sondern verpflichtet, die Einordnung des Bauvorhabens im Licht der erhobenen Rügen uneingeschränkt, das heisst unter Einsatz ihrer vollen Kognition, zu überprüfen; andernfalls muss sie sich eine Art. 29 Abs. 2 der Bundesverfassung der Schweizerischen Eidgenossenschaft vom 18. April 1999 verletzende Unterschreitung ihrer Überprüfungsbefugnis vorwerfen lassen. An die Substanziierung der Einordnungsrügen können dabei angesichts des unzureichend begründeten Entscheids der kommunalen Behörde keine hohen Anforderungen gestellt werden, da die Begründung einer Verfügung unter anderem gerade dazu dient, dem Betroffenen die Rechtsmittelerhebung in voller Kenntnis der behördlichen Entscheidungsgründe zu ermöglichen (BGE 123 I 31 E. 2c).

3.4 Die Rekursinstanz hat in ihren Erwägungen die Kritik der Beschwerdeführenden an der Einordnung des Bauvorhabens als pauschal und nicht überzeugend bezeichnet. Es sei nicht ersichtlich, inwiefern die geplanten Mehrfamilienhäuser mehr Rücksicht auf die bauliche Umgebung hätten nehmen sollen. Eine Kopie der in der Umgebung vorherrschenden Bauweise könne, wie selbst die Anfechtenden einräumten, nicht verlangt werden. Die architektonische Gestaltung der Bauten vermöge zu überzeugen. Jedenfalls setzten sich die geplanten Mehrfamilienhäuser mit ihren Giebeldächern, welche durchaus ein typisches Element der Kernzone darstellten, nicht in Widerspruch zu den Gebäuden der Umgebung. Auch Volumen und Stellung der Bauten seien nicht zu beanstanden; dass eine optimale Ausnützung der primären Baubeschränkungsnormen angestrebt werde, könne dem Bauvorhaben nicht per se zum Nachteil gereichen, und die beiden Mehrfamilienhäuser würden nicht unerträglich viel grösser als die Gebäude der Umgebung in Erscheinung treten. Wenn die örtliche Baubehörde den Gebäuden die Einhaltung von § 238 PBG attestiert habe, so habe sie damit durchaus im Rahmen des ihr bei der Beurteilung dieser Frage zustehenden Ermessens gehandelt.

Ob die Vorinstanz mit diesen Erwägungen von ihrem eigenen Ermessen den unter den gegebenen Umständen gebotenen vollen Gebrauch gemacht hat, ist aufgrund ihres abschliessenden Hinweises auf den Beurteilungsspielraum der Baubehörde fraglich. Die Frage kann aber offen bleiben, denn eine nachvollziehbare Ermessensbetätigung setzt die Kenntnisse der massgeblichen Sachumstände voraus, das heisst bei Einordnungsentscheiden neben den Plänen des Neubaus insbesondere des Baugrundstücks und seiner baulichen Umgebung. Von dieser baulichen Umgebung konnten sich hier jedoch aufgrund des Delegationsaugenscheins vom 11. Dezember 2003 nur der Referent und die juristische Sekretärin der Baurekurskommission ein ausreichendes Bild machen, wobei allerdings einzuschränken ist, dass die Frage der Einordnung an jener Augenscheinsverhandlung nicht thematisiert wurde und die Feststellungen der Delegation, soweit dies aus den Protokollen der Rekurskommission ersichtlich ist, andere Fragen betrafen; die anlässlich des Augenscheins zur Dokumentation der Sachverhaltsfeststellungen aufgenommenen Fotos lassen die bauliche Umgebung des Baugrundstücks nur unzureichend erkennen. Jedenfalls verfügten unter diesen Umständen mindestens die übrigen Mitglieder der Baurekurskommission, selbst wenn ihnen die Fotos aus dem ersten Rechtsgang noch erinnerlich gewesen sein sollten, nicht über die für ihre Ermessensbetätigung erforderlichen Kenntnisse des massgeblichen Sachverhalts. Der Rekursentscheid beruht deshalb auf einer ungenügenden Sachverhaltsfeststellung und ist aufzuheben.

3.5 Hebt das Verwaltungsgericht die angefochtene Anordnung auf, so entscheidet es selbst (§ 63 Abs. 1 VRG) oder kann die Sache zu neuer Entscheidung an die Vorinstanz zurückweisen, so insbesondere dann, wenn der Tatbestand ungenügend festgestellt worden ist (§ 64 Abs. 1 VRG).

Hier ist eine Rückweisung zur weiteren Untersuchung, insbesondere zur Durchführung eines Augenscheins, unumgänglich. Das Verwaltungsgericht könnte zwar die ungenügende Sachverhaltsfeststellung nachholen; eine eigene Ermessensausübung, wie sie hier aufgrund der ungenügenden Ermessensbetätigung durch den Gemeinderat geboten ist, steht dem Verwaltungsgericht gemäss § 50 VRG jedoch nicht zu. Die Akten sind deshalb unter teilweiser Gutheissung der Beschwerde zur Prüfung der Einordnung unter dem Gesichtswinkel von § 238 Abs. 1 PBG an die zur vollen Ermessensprüfung grundsätzlich befugte Baurekurskommission zurückzuweisen.

4.

Bei diesem Ausgang des Verfahrens sind die Kosten des Beschwerdeverfahrens den Parteien, die im Hauptstandpunkt jeweils Gutheissung bzw. Abweisung der Beschwerde beantragten, gemäss § 70 in Verbindung mit § 13 Abs. 2 VRG wie folgt aufzuerlegen: je 1/4 unter solidarischer Haftung für 1/2 den Beschwerdeführenden Nr. 1 und 2 sowie zu je 1/6 den Beschwerdegegnern Nrn. 1–3. Parteientschädigungen sind bei diesem Ausgang nicht zuzusprechen (§ 17 Abs. 2 VRG).

Demgemäss entscheidet die Kammer:

  1. Die Beschwerde wird teilweise gutgeheissen. Der Rekursentscheid wird aufgehoben und die Akten werden zu weiterer Untersuchung und neuer Entscheidung an die Baurekurskommission III zurückgewiesen.

  2. Die Gerichtsgebühr wird festgesetzt auf

Fr. 3'000.--; die übrigen Kosten betragen:

Fr. 150.-- Zustellungskosten,

Fr. 3'150.-- Total der Kosten.

  1. Die Gerichtskosten werden zu je 1/4 und unter solidarischer Haftung für 1/2 den Beschwerdeführenden Nr. 1 und 2 sowie zu je 1/6 den Beschwerdegegnern Nrn. 1–3 auferlegt.

  2. Parteientschädigungen werden nicht zugesprochen.

  3. Mitteilung an …

Parole chiave

building permiturban integrationsite inspectionright to be heardmunicipal discretionremittalcost allocation

Estratto da Omnilex

Questione giuridica chiave

Whether the refusal to hold a new site inspection violated procedural rights or left facts insufficiently established

Decisione estratta

A new inspection was not required in principle, but the prior inspection record had to be available; the procedural defect was cured on appeal by adding the earlier protocols and inviting comment.

Motivazione estratta

Earlier inspection findings may be used again if documented in the file; a second inspection is unnecessary absent changed conditions. The omission of the prior protocols was a remediable procedural defect.

Questione giuridica chiave

Whether the municipality's assessment of building integration under Section 238 PBG was adequately reasoned and could rely on its discretion

Decisione estratta

No. The municipal decision lacked the required comprehensible reasoning, so the authority could not invoke its discretion and the appellate body had to review integration fully.

Motivazione estratta

A discretionary margin presupposes a substantiated, objective explanation. The permits contained only conclusory statements and the municipal submissions did not cure this deficiency.

Questione giuridica chiave

Whether the appeal decision had to be annulled and the case remitted for fresh investigation and decision

Decisione estratta

Yes. Because the factual basis for the integration assessment was insufficient, the case had to be remitted to the Baurekurskommission for further inquiry, including a site inspection, and a new decision.

Motivazione estratta

Full judicial self-decision was inappropriate because the appellate court lacks the same discretionary power where the lower authority failed to exercise it properly; remittal was necessary for renewed examination.

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