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TRIBUNAL CANTONAL
TD12.043717-132000
540
J U G E D E L E G U É D E L A C O U R D ’ A P P E L C I V I L E
Présidence de M. W I N Z A P , juge délégué
Greffière:MmePache
Art. 285 al. 1, 286 al. 2 CC
Statuant à huis clos sur l'appel interjeté par A.J., à
Aigle, contre l'ordonnance rendue le 9 septembre 2013 par la Présidente
du Tribunal civil de l'arrondissement de l'Est vaudois dans la cause
divisant l'appelant d’avec C., à Clarens, le juge délégué de la Cour
d'appel civile du Tribunal cantonal voit :
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E n f a i t :
A.Par ordonnance de mesures provisionnelles du 9 septembre
2013, la Présidente du Tribunal civil de l'arrondissement de l'Est vaudois a
admis la requête de mesures provisionnelles déposée par C.________ le 25
juin 2013 (I), rejeté les conclusions reconventionnelles prises par
A.J.________ au pied de son procédé écrit du 8 août 2013 (II), révoqué
l'ordonnance de mesures superprovisionnelles rendue le 19 août 2013 (III),
dit qu'A.J.________ pourra avoir sa fille B.J., née le [...] 2004, auprès
de lui le samedi de 18 heures au dimanche à 18 heures tous les quinze
jours, à charge pour lui d'aller chercher sa fille là où elle se trouve et de la
ramener au domicile de la mère (IV), chargé le Service de protection de la
jeunesse (ci-après SPJ) d'un mandat de curatelle éducative au sens de
l'art. 308 al. 1 CC (Code civil suisse du 10 décembre 1907, RS 210) et
désigné en qualité de curatrice [...], assistante sociale (V), dit que, dès le
1
er
juillet 2013, A.J. contribuera à l'entretien de sa fille B.J.________
par le régulier versement, d'avance le premier de chaque mois, en mains
de C., d'une contribution d'entretien mensuelle de 600 fr., telle
qu'elle a été fixée par jugement de divorce du 16 août 2010 (VI), dit que,
dès le 1
er
juillet 2013, A.J. contribuera à l'entretien de son ex-
épouse C.________ par le régulier versement, d'avance le premier de
chaque mois, en mains de celle-ci, d'une contribution d'entretien
mensuelle de 500 fr., telle qu'elle a été fixée par jugement de divorce du
16 août 2010 (VII), dit que les frais et dépens suivent le sort de la cause au
fond (VIII) et rejeté toutes autres ou plus amples conclusions (IX).
En droit, le premier juge a considéré que les conditions pour
tenir compte d'un revenu hypothétique de l'ordre de 4'000 fr. par mois,
net, étaient toujours remplies, A.J.________ n'ayant pas fait tout ce que l'on
pouvait attendre de lui pour retrouver un emploi. Il a souligné que la
seconde épouse de ce dernier travaillait à plein temps pour un salaire
mensuel net de 4'625 fr. par mois, part au treizième salaire comprise, de
sorte que le disponible mensuel du couple permettait le versement des
pensions fixées dans le jugement de divorce en faveur de B.J.________ et
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de C.. Le premier magistrat a en outre estimé que, nonobstant le
fait que la requérante se soit trouvé un travail à mi-temps depuis le
1
er
avril 2012, sa situation restait très précaire et on ne pouvait pas exiger
d'elle qu'elle travaille à plus de 50 % au vu de l'âge de B.J.. Ainsi,
les conditions pour modifier à titre provisionnel les pensions dues par
A.J.________ n'étaient pas remplies.
B.a) Par acte du 27 septembre 2013, A.J.________ a interjeté
appel contre l'ordonnance précitée, concluant, sous suite de frais,
principalement à sa réforme en ce sens qu'il est libéré du paiement de
toute contribution d'entretien en faveur de C.________ et de sa fille
B.J., avec effet au 1
er
juin 2013. Subsidiairement, il a conclu à
l'annulation des chiffres VI et VII de l'ordonnance entreprise et au renvoi
de la cause à l'autorité de première instance afin qu'elle statue à nouveau
dans le sens des considérants, notamment en examinant le revenu
hypothétique de C. et en prenant en considération les charges
effectives d'C.J., enfant issue de la seconde union de l'appelant. A
l'appui de son appel, il a produit un onglet de pièces sous bordereau.
b) L'intimée n'a pas été invitée à se déterminer.
c) Par courrier de son conseil du 25 septembre 2013,
A.J. a requis d'être mis au bénéfice de l'assistance judiciaire dans
le cadre de la procédure d'appel envisagée, arguant qu'il ne disposait pas
des ressources suffisantes lui permettant d'assumer les frais d'un procès
et les honoraires d'un avocat et qu'en outre, la cause ne paraissait pas
dépourvue de toute chance de succès.
Dans une correspondance du 27 septembre 2013, le Juge
délégué de céans a relevé que les éléments succincts invoqués par
l'appelant ne permettaient pas, en l'état, de juger si la condition de l'art.
117 let. b CPC (Code de procédure civile suisse du 19 décembre 2008, RS
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4 -
Par courrier du 8 octobre 2013, le conseil de l'appelant a
indiqué que ce dernier était sans emploi ni revenu de longue date. Il a en
outre brièvement exposé les motifs de l'appel formé par A.J.,
estimant que la cause n'était pas dépourvue de toute chance de succès,
de sorte que son client devait être mis au bénéfice de l'assistance
judiciaire.
Le 11 octobre 2013, le Juge délégué de céans a informé
l'appelant qu'il était en l'état dispensé de l'avance de frais, la décision
définitive sur l'assistance judiciaire étant réservée.
C.Le juge délégué retient les faits suivants, sur la base de
l'ordonnance complétée par les pièces du dossier :
1.A.J., né le [...] 1978, de nationalité [...], et C.,
née le [...] 1978, de nationalité [...], se sont mariés le [...] 2006. Une
enfant est issue de leur union, B.J., née le [...] 2004.
Par jugement du 16 août 2010, définitif et exécutoire depuis le
13 septembre 2010, le Tribunal civil de l'arrondissement de l'Est vaudois,
statuant par défaut d'A.J., a prononcé le divorce de ce dernier et
C., attribué l'autorité parentale et la garde sur B.J.________ à sa
mère, le droit de visite A.J.________ étant fixé à raison d'un après-midi par
semaine, alternativement le samedi ou le dimanche, de 14 heures à 18
heures. A.J.________ a en outre été astreint à contribuer à l'entretien de sa
fille par le versement d'une pension mensuelle indexée, allocations
familiales éventuelles en sus, de 600 fr. dès jugement de divorce définitif
et exécutoire et jusqu'aux 12 ans révolus de l'enfant, 650 fr. dès lors et
jusqu'à l'âge de 16 ans révolus, et 700 fr. dès lors et jusqu'à sa majorité ou
l'achèvement de sa formation professionnelle aux conditions de l'art. 277
al. 2 CC. Une pension mensuelle indexée de 500 fr. en faveur de C.________
a également été mise à sa charge dès jugement de divorce définitif et
exécutoire et pour une période de cinq ans.
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Aux termes de ce jugement, le Tribunal a imputé un revenu
hypothétique de 4'000 fr. à A.J., nonobstant le fait que ce dernier
avait bénéficié du revenu d'insertion jusqu'au 31 mars 2009, dès lors qu'il
ne semblait pas faire tous les efforts que l'on pouvait attendre de lui pour
trouver du travail. La capacité contributive du débirentier correspondait en
effet à ce qu'il pouvait gagner en tant que peintre en bâtiment, activité
qu'il avait déjà exercée. S'agissant de C., le Tribunal a retenu
qu'elle était au bénéfice de l'aide sociale, mais qu'elle avait exercé de
petits emplois et que les services sociaux avaient comme objectif qu'elle
devienne indépendante financièrement. Elle devait s'occuper de
B.J., qui n'était âgée que de six ans, de sorte qu'on ne pouvait pas
attendre d'elle qu'elle subvienne à ses propres besoins dans les années
qui suivraient. Une contribution d'entretien en faveur de C. a donc
été prévue pour une durée limitée de cinq ans.
2.En date du [...] 2012, A.J.________ a épousé en secondes noces
R., née le [...] 1984, de nationalité [...]. Une enfant est issue de
leur union, C.J., née le [...] 2012.
3.Par demande du 30 octobre 2012, A.J.________ a requis la
modification du jugement de divorce du 16 août 2010 en ce sens
notamment qu'il est libéré du paiement de toute contribution d'entretien
en faveur de sa fille B.J.________ dès le 1
er
novembre 2012 et que lorsqu'il
aura retrouvé une activité lucrative, il contribuera à son entretien par le
régulier versement d'une pension mensuelle correspondant aux 12,5 % de
son revenu net, jusqu'à la majorité de l'enfant ou l'achèvement de sa
formation professionnelle, éventuelles allocations familiales en plus.
A.J.________ a également demandé à être libéré du paiement de toute
contribution d'entretien en faveur de C.________ dès le 1
er
novembre 2012.
Par certificat médical établi le 21 novembre 2012, le Dr [...],
médecin généraliste, a certifié qu'A.J.________ ne pouvait pas travailler
"dans un environnement allergisant pour lui".
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Par ordonnance de mesures provisionnelles du 14 mars 2013,
la Présidente du Tribunal civil de l'arrondissement de l'Est vaudois a fixé,
dès le
1
er
novembre 2012 et jusqu'à droit connu sur le fond, le montant de la
contribution d'entretien due par A.J.________ en faveur de sa fille à 150 fr.
par mois. Dans sa décision, cette magistrate a précisé que la contribution
d'entretien pourrait être revue si le débirentier daignait trouver une
activité rémunérée et que sans nouvelle activité dans un délai de six mois,
la question d'un revenu hypothétique serait examinée.
C.________ a déposé une requête de mesures provisionnelles le
26 juin 2013, concluant, sous suite de frais, à ce qu'à compter du mois de
juin 2013, les contributions d'entretien dues par son ex-époux soient
rétablies à 500 fr. pour elle-même et à 600 fr. pour B.J.,
conformément au jugement de divorce du 16 août 2010.
Par procédé écrit du 8 août 2013, A.J. a conclu, sous
suite de frais, au rejet des conclusions prises par la requérante. Il a
notamment conclu, à titre reconventionnel, à être libéré du paiement de
toute contribution d'entretien en faveur de son ex-épouse et de sa fille,
avec effet au 1
er
juin 2013.
Les parties ont été entendues lors d'une audience de mesures
provisionnelles du 15 août 2013.
Le témoin [...], conseillère de l'Office régional de placement
d'A.J., a déclaré que ce dernier avait des chances de retrouver un
travail, mais que tel n'avait pas encore été le cas, selon elle en raison du
marché du travail ainsi que du fait que l'intimé n'avait pas travaillé depuis
plusieurs années. Elle a précisé qu'il avait suivi avec succès plusieurs
cours, dont un relatif aux techniques de recherche d'emploi, qui avait dû
être repoussé à deux reprises car il refusait d'y participer. Elle a expliqué
qu'A.J. avait une formation de peintre décorateur dans son pays,
mais qu'il ne pouvait plus travailler en cette qualité en raison d'une
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allergie à la poussière. Le témoin a néanmoins admis dans la suite de son
audition que le certificat médical fourni par l'intimé s'agissant de cette
allergie n'était pas assez précis. Elle a également concédé, après
présentation d'une lettre de motivation rédigée par A.J., que cette
lettre pouvait être améliorée.
Le témoin R., nouvelle épouse de l'intimé, a quant à
elle confirmé que son époux était allergique à la poussière, mais que
comme il était prêt à travailler, il lui arrivait de chercher un emploi comme
plâtrier, ou même comme peintre. Elle a précisé, s'agissant des charges
du couple, qu'elle payait une place de parc pour une voiture que le couple
n'utilisait pas et qu'elle disposait d'un abonnement de train qu'elle payait
de sa poche.
4.Par ordonnance de mesures superprovisionnelles du 19 août
2013, la Présidente a notamment fixé la contribution d'entretien
mensuelle due par A.J.________ en faveur de sa fille B.J.________ à 500 fr.,
allocations familiales éventuelles en sus, dès et y compris le 1
er
août 2013.
5.La situation des parties telle que retenue par le premier juge
est la suivante :
a) A.J., qui est au bénéfice d'un permis B depuis le
19 juin 2012, n'exerce aucune activité lucrative. Sa nouvelle épouse
travaille en tant qu'employée chez [...], activité qui lui procure un revenu
mensuel net de
4'625 fr., part au treizième salaire comprise, allocations familiales en sus.
Les époux vivent avec leur fille C.J. à Aigle dans un appartement
de quatre pièces.
Les charges mensuelles incompressibles du couple, hors celles
liées aux enfants B.J.________ et C.J.________, sont les suivantes :
Minimum vital couple1'700 fr.
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Loyer (part de l'enfant C.J.________ déduite)1'230 fr.
Assurances-maladie du couple500 fr.
Frais de transport épouse238 fr.
Frais de repas épouse200 fr.
Frais de recherche d'emploi mari150 fr.
Total4'019 fr.
b) C.________ travaille à 50 % en qualité d'aide-animatrice
auprès de la Fondation [...] pour un salaire mensuel net de l'ordre de 1'747
fr., part au treizième salaire comprise, allocations familiales par 200 fr. en
sus. Elle perçoit également des prestations complémentaires pour
familles, par 844 fr. par mois, excluant des prestations du revenu
d'insertion. En outre, les pensions alimentaires, dont l'intimé ne s'acquitte
pas, lui sont avancées par le Bureau de recouvrement et d'avances sur
pensions alimentaires (BRAPA), à hauteur de 150 fr. par mois. C.________
vit à Clarens avec sa fille B.J.________ dans un appartement de trois pièces
et demi dont le loyer mensuel est de 1'470 fr., charges comprises.
E n d r o i t :
1.L'appel est recevable contre les ordonnances de mesures
provisionnelles (art. 308 al. 1 let. b CPC), dans les causes non
patrimoniales ou dont la valeur litigieuse est supérieure à 10'000 francs
(art. 308 al. 2 CPC). Les ordonnances de mesures provisionnelles étant
régies par la procédure sommaire, selon l'art. 248 let. d CPC (cf. aussi,
pour les mesures provisionnelles pendant la procédure de divorce, le
renvoi de l'art. 276 al. 1 CPC aux dispositions régissant la protection de
l'union conjugale et donc notamment à l'art. 271 CPC qui prévoit
l'application de la procédure sommaire), le délai pour l'introduction de
l'appel est de dix jours (art. 314 al. 1 CPC). L'appel en matière de mesures
provisionnelles relève de la compétence d'un juge unique (art. 84 al. 2
LOJV [loi vaudoise d'organisation judiciaire du 12 décembre 1979, RSV
173.01]).
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En l'espèce, formé en temps utile par une partie qui y a intérêt
(art. 59 al. 2 let. a CPC) et portant sur des conclusions qui, capitalisées
selon l'art. 92 al. 2 CPC, sont supérieures à 10'000 fr., le présent appel est
formellement recevable.
2.a) L'appel peut être formé pour violation du droit ou
constatation inexacte des faits (art. 310 CPC). L'autorité d'appel peut
revoir l'ensemble du droit applicable, y compris les questions
d'opportunité ou d'appréciation laissées par la loi à la décision du juge et
doit le cas échéant appliquer le droit d'office conformément au principe
général de l'art. 57 CPC (Tappy, Les voies de droit du nouveau Code de
procédure civile, JT 2010 III 115, p. 134). Elle peut revoir l'appréciation des
faits sur la base des preuves administrées en première instance (ibid., p.
135). Le large pouvoir d'examen en fait et en droit ainsi défini s'applique
même si la décision attaquée est de nature provisionnelle (JT 2011 III 43;
Tappy, ibid., p. 136).
b) Les faits et moyens de preuve nouveaux ne sont pris en
compte que s'ils sont invoqués ou produits sans retard et ne pouvaient
être invoqués ou produits devant la première instance bien que la partie
qui s'en prévaut ait fait preuve de la diligence requise, ces deux conditions
étant cumulatives (art. 317 al. 1 CPC). Il appartient à l'appelant de
démontrer que ces conditions sont réalisées, de sorte que l'appel doit
indiquer spécialement de tels faits et preuves nouveaux et motiver
spécialement les raisons qui les rendent admissibles selon lui (JT 2011 III
43 c. 2 et les réf. citées). Des novas peuvent par ailleurs être en principe
librement introduits dans les causes régies par la maxime inquisitoire
illimitée, par exemple sur la situation des enfants mineurs en droit
matrimonial (Jeandin, CPC commenté, n. 5 ad art. 296 CPC et les réf.
citées; JT 2011 III 43).
c) En l’espèce, les pièces produites par A.J.________ à l'appui de
son appel l'ont déjà été en première instance. Elles sont donc recevables.
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3.a) La modification ou la suppression de la contribution
d'entretien de l'enfant, fixée dans un jugement de divorce, est régie par
l'art. 286 al. 2 CC, applicable par renvoi de l'art. 134 al. 2 CC. Elle suppose
que des faits nouveaux importants et durables soient survenus dans la
situation du débirentier ou du parent gardien, qui commandent une
réglementation différente. La procédure de modification n'a pas pour but
de corriger le premier jugement, mais de l'adapter aux circonstances
nouvelles. Le fait revêt un caractère nouveau lorsqu'il n'a pas été pris en
considération pour fixer la contribution d'entretien dans le jugement de
divorce. Le moment déterminant pour apprécier si un fait nouveau s'est
produit est la date du dépôt de la demande de modification. Lorsqu'il
admet que les conditions susmentionnées sont remplies, le juge doit alors
en principe fixer à nouveau la contribution d'entretien, après avoir
actualisé tous les éléments pris en compte pour le calcul dans le jugement
précédent (TF 5A_829/2012 du 7 mai 2013 et les réf. citées).
Le juge de la modification est lié par les faits constatés à
l'époque et devra prendre ces faits comme point de départ de sa
comparaison, même si ceux-ci ne correspondaient pas, au moment de la
convention ou du précédent jugement, à la réalité (ATF 117 Il 359, JT 1994
I 330). Le moment déterminant pour apprécier si des circonstances
nouvelles se sont produites est ainsi la date du dépôt de la demande de
modification du jugement de divorce. C'est donc à ce moment-là qu'il y a
lieu de se placer pour déterminer le revenu et son évolution prévisible.
La survenance d'un fait nouveau – important et durable –
n'entraîne toutefois pas automatiquement une modification de la
contribution d'entretien. Ce n'est que si la charge d'entretien devient
déséquilibrée entre les deux parents, au vu des circonstances prises en
compte dans le jugement précédent, en particulier si cette charge devient
particulièrement lourde pour le parent débirentier qui aurait une condition
modeste, qu'une modification de la contribution peut entrer en
considération (ATF 134 III 337 c. 2.2.2). Le juge ne peut donc pas se limiter
à constater une modification dans la situation d'un des parents pour
admettre la demande; il doit procéder à une pesée des intérêts respectifs
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de l'enfant et de chacun des parents pour juger de la nécessité de modifier
la contribution dans le cas concret. Lorsqu'il admet que les conditions
susmentionnées sont remplies, le juge doit alors fixer à nouveau la
contribution d'entretien, après avoir actualisé tous les éléments pris en
compte pour le calcul dans le jugement précédent (TF 5A_ 99/2011 du 26
septembre 2011 c. 4.1.1).
La naissance d'autres enfants constitue une circonstance
nouvelle qui, sauf situation financière favorable, entraîne un déséquilibre
entre les parents susceptible, selon les circonstances du cas d'espèce, de
justifier une modification de la contribution d'entretien (cf. TF 5A_99/2011
du 26 septembre 2011 c. 4.2).
b) En l'espèce, l'appelant est désormais marié à R.________ et
une enfant est née de cette union au printemps 2012. En outre, C.________
travaille depuis quelques mois à mi-temps.
Pareilles circonstances justifient à elles seules de reconsidérer
le montant des contributions allouées (TF 5C_214/2004 du 16 mars 2005
c. 3.2; 5A_99/2011 du 26 septembre 2011, c. 4.2; Perrin, Commentaire
romand II, n. 8 ad art. 286 CC). Les parties n'ont par ailleurs pas contesté
la survenue de circonstances nouvelles justifiant un réexamen des
contributions d'entretien.
4.a) L'appelant conteste en premier lieu la décision du premier
juge de lui imputer un revenu hypothétique de 4'000 fr. par mois. Il fait
valoir que sa situation financière s'est péjorée depuis le jugement de
divorce, nonobstant le fait qu'il fasse tout ce qu'il peut pour trouver
rapidement un emploi, ce en quoi il se réfère aux déclarations du témoin
[...]. Il explique qu'il a travaillé occasionnellement comme peintre en
bâtiment il y a plusieurs années, sans toutefois bénéficier d'un CFC et
qu'en outre, il présente des allergies l'empêchant de travailler dans le
domaine précité. Enfin, il rappelle qu'il n'a pas travaillé depuis plusieurs
années, ce qui le handicape dans ses recherches d'emploi.
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b) Aux termes de l’art. 285 al. 1 CC, applicable par renvoi de
l’art. 133 al. 1 CC, la contribution d’entretien doit correspondre aux
besoins de l’enfant ainsi qu’à la situation et aux ressources des père et
mère, compte tenu de la fortune et des revenus de l’enfant ainsi que de la
participation de celui des parents qui n’a pas la garde de l’enfant à la prise
en charge de ce dernier.
Pour fixer la contribution d'entretien, le juge doit en principe
tenir compte du revenu effectif du débirentier. Il peut toutefois lui imputer
un revenu hypothétique supérieur. Le motif pour lequel le débirentier a
renoncé à un revenu, ou à un revenu supérieur, est, dans la règle, sans
importance. En effet, l'imputation d'un revenu hypothétique ne revêt pas
un caractère pénal. Il s'agit simplement d'inciter la personne à réaliser le
revenu qu'elle est en mesure de se procurer et dont on peut
raisonnablement exiger d'elle qu'elle l'obtienne afin de remplir ses
obligations (ATF 128 III 4 c. 4a; arrêt 5A_290/2010 du 28 octobre 2010 c.
3.1, publié in SJ 2011 I 177). Ainsi, le juge doit examiner successivement
les deux conditions suivantes. Tout d'abord, il doit déterminer si l'on peut
raisonnablement exiger d'une personne qu'elle exerce une activité
lucrative ou augmente celle-ci, eu égard, notamment, à sa formation, à
son âge et à son état de santé; il s’agit d'une question de droit. Lorsqu'il
tranche celle-ci, le juge ne peut pas se contenter de dire, de manière toute
générale, que la personne en cause pourrait obtenir des revenus
supérieurs en travaillant; il doit préciser le type d'activité professionnelle
qu'elle peut raisonnablement devoir accomplir. Ensuite, le juge doit établir
si la personne a la possibilité effective d'exercer l'activité ainsi déterminée
et quel revenu elle peut en obtenir, compte tenu des circonstances
subjectives susmentionnées, ainsi que du marché du travail; il s'agit-là
d'une question de fait (ATF 128 III 4 c. 4c/bb; 126 III 10 c. 2b).
Le fait qu'un débirentier sans emploi n'ait pas vu ses
indemnités suspendues, à titre de sanction, par une assurance sociale
(chômage, aide sociale) ne dispense pas le juge civil d'examiner si l'on
peut lui imputer un revenu hypothétique. En effet, le juge civil n'est pas lié
par l'instruction menée par les autorités administratives. En outre, les
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critères qui permettent de retenir un revenu hypothétique sont différents
en droit de la famille et en droit des assurances sociales; en droit de la
famille, lorsque l'entretien d'un enfant mineur est en jeu et que l'on est en
présence de situations financières modestes, le débirentier peut
notamment se voir imputer un revenu basé sur une profession qu'il
n'aurait pas eu à accepter selon les règles prévalant en matière
d'assurance sociale (ATF 137 III 118 c. 3.1; TF 5A_588/2010 du 12 janvier
2011 c. 2.3). C'est pourquoi, le versement régulier d'indemnités de
chômage sans suspension constitue tout au plus un indice permettant de
retenir, en fait, qu'une personne a entrepris tout ce qu'on pouvait
raisonnablement exiger d'elle pour éviter de se trouver sans revenus et,
partant, qu'elle a fait des recherches pour retrouver un emploi (TF
5A_724/2009 du 26 avril 2010 c. 5.3, publié in FamPra.ch 2010 673).
c) Les arguments de l'appelant tombent à faux. On doit au
contraire considérer, avec le premier juge, que sa situation s'est améliorée
par rapport à celle dans laquelle il se trouvait au moment du jugement de
divorce. A.J.________ dispose en effet depuis le printemps 2012 d'un permis
de séjour l'autorisant à travailler en Suisse. Il bénéficie également du
soutien de sa nouvelle épouse, qui travaille à plein temps et contribue
ainsi notablement aux frais du ménage. S'agissant des explications du
témoin [...] quant au fait que l'appelant ne se soit pas encore trouvé de
travail, elles sont mises à mal par les propres déclarations de ce témoin,
qui a admis que la lettre de motivation qui lui a été présentée n'était pas
adaptée au poste recherché et que le certificat médical de l'intéressé
s'agissant de sa prétendue allergie à la poussière n'était pas assez précis.
En outre, la conseillère ORP d'A.J.________ a indiqué que ce dernier avait
dans un premier temps refusé de suivre le cours "Techniques de recherche
d'emploi", qui avait dû être repoussé à deux reprises. Cela démontre, à
l'instar de ce qu'a retenu le premier juge, le peu de motivation dont
l'appelant fait preuve dans ses recherches d'emploi. A ce propos, on
relèvera que celui-ci, qui continue de se prévaloir de son allergie à la
poussière pour justifier son impossibilité de travailler à nouveau comme
peintre en bâtiment, a effectué une ou deux offres d'emploi dans ce
domaine. Sa nouvelle épouse a elle-même rapporté que comme l'appelant
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était prêt à travailler, il lui arrivait de chercher un emploi comme plâtrier,
ou même comme peintre. C'est donc à bon droit que le premier juge a
retenu que l'appelant pouvait exercer comme peintre en bâtiment,
puisque l'intéressé admet qu'il fait des recherches d'emploi à ce titre et
que le certificat médical produit n'établit pas son allergie à la poussière.
Au surplus, on rappellera que l'appelant n'est âgé que de 35 ans et qu'il
est par ailleurs en bonne santé, si l'on excepte ses prétendus problèmes
d'allergies. Ainsi, le premier juge a à juste titre considéré que les
conditions pour tenir compte d'un revenu hypothétique étaient toujours
remplies, A.J.________ n'ayant pas entrepris tout ce qu'on pouvait
raisonnablement exiger de lui pour retrouver un emploi.
En ce qui concerne la capacité contributive retenue par le
premier juge à la charge de l'appelant, savoir 4'000 fr., elle est dans la
norme s'agissant d'un ouvrier non qualifié et ne prête pas le flanc à la
critique.
6.a) L'appelant reproche ensuite au premier juge d'avoir fait
abstraction, au stade de l'établissement de son minimum vital, des
charges que représentaient les enfants B.J.________ et C.J.________. Il a
soutenu qu'il fallait y intégrer les montants suivants :
-
150 fr. à titre de frais liés à l'exercice de son droit de visite
sur B.J.________;
-
400 fr. de base mensuelle pour C.J.________ (âgée d'une
année);
-
400 fr. correspondant à la part au loyer de cette enfant;
-
608 fr. 85 pour les frais de garde de celle-ci.
b) D'une manière générale, plusieurs enfants d'un même
débiteur d'entretien – qu'ils vivent dans le même ménage ou non – ont en
principe le droit d'être traités de la même manière (ATF 127 III 68 c. 2c;
ATF III 68 c. 2c; ATF 126 III 353). Leurs besoins seront donc pris en compte
selon des critères identiques, sauf si des circonstances objectives justifient
une dérogation (ATF 120 II 289, JT 1996 I 219; ATF 116 II 115, JT 1993 I
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167). L'allocation de montants distincts n'est dès lors pas d'emblée exclue,
mais commande une justification particulière (ATF 137 III 59 c. 4.2.1; TF
5A.62/2007 du 24 août 2007 c. 6.1, et les réf. citées, publié in FamPra.ch
2008, p. 223, et résumé in revue du droit de la tutelle [RDT] 2007, p. 300).
Lorsque les capacités financières du débirentier sont modestes
comparativement au nombre d'enfants créanciers d'aliments, il convient
de prendre comme point de départ son minimum vital au sens du droit des
poursuites. Si le débiteur s'est remarié ou vit en concubinage, on ne
prendra en considération que la moitié de l'entretien de base, de manière
à ne pas privilégier le nouveau conjoint. Seront ajoutés à ce montant les
suppléments habituels selon le droit des poursuites, dans la mesure où ils
concernent le seul débirentier. Parmi ces suppléments figurent les frais de
logement et les primes d'assurance-maladie. En revanche, ne seront pas
prises en considération les charges qui font partie du minimum vital des
enfants qui font ménage commun avec le débiteur (montants de base,
part du loyer et primes d'assurance-maladie), ni les contributions
d'entretien dues à d'autres enfants en vertu d'un jugement de divorce
(ATF 137 III 59 c. 4.2.2.; ATF 127 III 68 c. 2c), ni les charges concernant
uniquement le nouvel époux - ou le partenaire enregistré - pour lesquelles
le débiteur devrait contribuer en vertu de l'art. 163 CC dans la mesure où
le nouvel époux ne peut les assumer par ses propres moyens (ATF 137 III
59 c. 4.2.2). Si son disponible ne suffit pas à couvrir les besoins de tous les
enfants - besoins desquels doivent être soustraites les allocations
familiales ou d'études, qui ne sont pas prises en compte dans le revenu du
parent qui les perçoit, mais déduites du coût d'entretien de l'enfant (TF
5A_207/2009 du 21 octobre 2009 c. 3.2 et les références; cf. également
ATF 128 III 305 c. 4b p. 310) -, la répartition du manco a lieu entre tous les
enfants et les deux familles doivent donc en supporter les conséquences.
S'il n'y a pas de disponible, aucune contribution d'entretien ne peut être
allouée aux enfants, en raison du principe selon lequel le minimum vital du
débirentier doit être, dans tous les cas, préservé (ATF 137 III 59 c. 4.2.3;
ATF 135 III 66; TF 5A_353/2010 du 29 octobre 2010 c. 6.2.1).
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c) En l'espèce, le premier juge n'a pas considéré le revenu et
le minimum vital de l'appelant seul. Il a tenu compte de l'ensemble des
revenus de ce dernier et de sa nouvelle épouse, desquels il a déduit les
charges incompressibles du couple, hors celles liées à B.J.________ et
C.J.. A.J. n'a pas contesté cette manière de procéder, se
bornant à discuter des charges incluses dans le minimum vital du couple.
A cet égard, contrairement à ce que soutient l'appelant, il n'y avait pas
lieu de tenir compte de frais liés à B.J.________ ou C.J., sous peine
de porter atteinte au principe d'égalité de traitement entre enfants. La
critique est irrelevante au regard de la jurisprudence précitée, selon
laquelle, au stade du calcul du minimum vital du débirentier, on ne doit
pas prendre en considération les charges qui font partie du minimum vital
des enfants qui font ménage commun avec celui-ci (montants de base,
part du loyer et primes d'assurance-maladie), ni les contributions
d'entretien dues à d'autres enfants en vertu d'un jugement de divorce.
Les charges du couple atteignent donc 4'019 fr. par mois, de
sorte que le disponible s'élève à 4'606 francs. L'appelant est en mesure de
contribuer à l'entretien de sa fille B.J. et de son ex-épouse, comme
retenu dans l'ordonnance attaquée, car en s'acquittant de pensions à
haute de 1'100 fr., le minimum vital du couple n'est pas entamé. Certes, la
solution choisie par le premier juge fait supporter une part de la charge
d'entretien à la nouvelle épouse d'A.J., qui n'est pas liée par une
obligation d'entretien envers la fille de son époux et l'ex-femme de ce
dernier. Néanmoins, il s'agit tout au plus d'une contribution indirecte de
R., qui doit, en sa qualité d'épouse, épauler son mari.
Par surabondance, le résultat serait identique si l'on procédait
conformément à la jurisprudence citée plus haut, soit en calculant les
revenus et les charges de l'appelant seul. En effet, son minimum vital
serait arrêté de la manière suivante :
½ base mensuelle couple850 fr.
Loyer (½ de 1'230 fr.)615 fr.
Assurance-maladie appelant250 fr.
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Frais de recherche d'emploi150 fr.
Total1'865 fr.
Au vu des chiffres qui précèdent, A.J.________ disposerait d'un
excédent de 2'100 fr. par mois (4'000 – 1'865), si bien qu'après paiement
des pensions de 600 fr. pour B.J.________ et de 500 fr. pour C., il
bénéficierait encore d'un disponible suffisant pour C.J..
5.a) L'appelant reproche aussi au premier juge de n'avoir pas
imputé un revenu hypothétique à l'intimée, dont il estime qu'elle devrait
être apte à pourvoir à son entretien elle-même. A.J.________ soutient que
son ex-épouse serait en mesure de travailler à plein temps si elle le voulait
et qu'au surplus, elle pourrait renoncer aux prestations complémentaires
pour familles pour toucher le revenu d'insertion.
b) La capacité de pourvoir soi-même à son entretien est
susceptible d'être limitée totalement ou partiellement par la charge que
représente la garde des enfants. En principe, on ne peut exiger d'un époux
la prise ou la reprise d'une activité lucrative à un taux de 50% avant que
le plus jeune des enfants n'ait atteint l'âge de 10 ans révolus, et de 100%
avant qu'il n'ait atteint l'âge de 16 ans révolus (ATF 115 II 6 c. 3c). Ces
lignes directrices sont toujours valables dès lors que, comme par le passé,
la garde et les soins personnels sont dans l'intérêt des enfants en bas âge,
ainsi que de ceux en âge de scolarité, et que les soins personnels
représentent un critère essentiel lors de l'attribution de la garde (TF
5A_210/2008 du 14 novembre 2008 c. 3.2, non publié in ATF 135 III 158).
Elles ne sont toutefois pas des règles strictes; leur application dépend des
circonstances du cas concret (ATF 137 III 102 c, 4.2.2.2).
c) Il ressort de l'ordonnance entreprise que C.________ réalise
un revenu de 1'747 fr. pour un taux d'activité de 50 %, alors qu'elle
n'exerçait aucune activité lucrative au moment du jugement de divorce. A
cet égard, le jugement de divorce du 16 août 2010 relevait que l'objectif
des représentants des services sociaux était que l'épouse retrouve une
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activité lucrative afin de ne plus dépendre de l'aide sociale. C'est
désormais chose faite, l'intimée n'étant plus au bénéfice du revenu
d'insertion depuis qu'elle travaille auprès de la Fondation [...] et qu'elle
perçoit des prestations complémentaires pour familles. A cet égard, on
rappellera à l'appelant que l'aide sociale est subsidiaire au devoir
d'entretien de l'ex-conjoint. Il ne peut donc pas faire grief à l'intimée de
toucher ces prestations complémentaires en lieu et place du revenu
d'insertion. Enfin, rien ne justifie en l'état d'imposer un revenu
hypothétique à C.. En effet, cette dernière travaille déjà à 50 %
alors qu'elle pourrait n'exercer aucune activité lucrative, B.J.
n'ayant pas encore atteint l'âge de 10 ans.
Mal fondé, le moyen doit être rejeté.
6.a) En définitive, l’appel doit être rejeté et l'ordonnance
confirmée.
b) Etant donné que l'appel était d'emblée dépourvu de
chances de succès vu la jurisprudence constante et rendue de longue date
en matière de revenus hypothétiques et de calcul de contributions
d'entretien pour des enfants de plusieurs lits, la requête d'assistance
judiciaire déposée par A.J.________ doit être rejetée (art. 117 let. b CPC).
c) Les frais judiciaires de deuxième instance, arrêtés à 600 fr.
(art. 63 al. 1 TFJC [tarif des frais judiciaires civils du 28 septembre 2010,
RSV 270.11.5]), sont mis à la charge de l’appelant, qui succombe (art. 106
al. 1 CPC).
Il n’y a pas matière à l’allocation de dépens de deuxième
instance, l'intimée n'ayant pas été invitée à se déterminer.
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19 -
Par ces motifs,
le juge délégué de la Cour d’appel civile du Tribunal cantonal,
statuant à huis clos,
en application de l'art. 312 al. 1 CPC,
p r o n o n c e :
I. L’appel est rejeté.
II. L’ordonnance est confirmée
III. La requête d’assistance judiciaire est rejetée.
IV. Les frais judiciaires de deuxième instance, arrêtés à 600 fr. (six
cents francs), sont mis à la charge de l’appelant A.J.________.
V. L’arrêt motivé est exécutoire.
Le juge délégué : La greffière :
Du 16 octobre 2013
Le dispositif de l'arrêt qui précède est communiqué par écrit
aux intéressés.
La greffière :
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Du
L'arrêt qui précède, dont la rédaction a été approuvée à huis
clos, est notifié en expédition complète, par l'envoi de photocopies, à :
-Me Martine Rüdlinger (pour A.J.),
-Me Marc Froidevaux (pour C.).
Le juge délégué de la Cour d’appel civile considère que la
valeur litigieuse est supérieure à 30'000 francs.
Le présent arrêt peut faire l'objet d'un recours en matière
civile devant le Tribunal fédéral au sens des art. 72 ss LTF (loi du 17 juin
2005 sur le Tribunal fédéral – RS 173.110), cas échéant d'un recours
constitutionnel subsidiaire au sens des art. 113 ss LTF. Dans les affaires
pécuniaires, le recours en matière civile n'est recevable que si la valeur
litigieuse s'élève au moins à 15'000 fr. en matière de droit du travail et de
droit du bail à loyer, à 30'000 fr. dans les autres cas, à moins que la
contestation ne soulève une question juridique de principe (art. 74 LTF).
Ces recours doivent être déposés devant le Tribunal fédéral dans les
trente jours qui suivent la présente notification (art. 100 al. 1 LTF).
Cet arrêt est communiqué, par l'envoi de photocopies, à :
-Mme la Présidente du Tribunal civil de l'arrondissement de l'Est
vaudois.
La greffière :