AIUTO RICERCA
Anteprima di stampa
Numero d'incarto: 14.2007.54
Data decisione, Autorità: 12.12.2007, CEF
Ricorso: TF, 5A_29/2008
Titolo: Rigetto definitivo dell'opposizione: dispositivo e motivi di una sentenza - decreto di stralcio ex art. 351 CPC - transazione stragiudiziale - mancato adempimento dei presupposti per concedere in via subordinata il rigetto provvisorio
Incarto n. 14.2007.54
Lugano 12 dicembre 2007 SL/sc/rgc
In nome della Repubblica e Cantone Ticino
La Camera di esecuzione e fallimenti del Tribunale d'appello
composta dei giudici:
Chiesa, presidente, Pellegrini e Walser
segretaria:
Locatelli, vicecancelliera
statuendo sulla causa a procedura sommaria appellabile promossa con istanza 3 maggio 2007 da
AO 1 (patrocinata dall' PA 2)
contro
AP 1 (patrocinata dall' PA 1)
tendente ad ottenere il rigetto definitivo dell'opposizione interposta da AP 1 al PE n. __________ del 16/23 aprile 2007 dell'UEF __________;
sulla quale istanza il Segretario assessore __________, con sentenza 14 giugno 2007 (EF.2007.301), ha così deciso:
“1. L'istanza è accolta. Di conseguenza è rigettata in via definitiva l'opposizione interposta al precetto esecutivo no. __________ dell'Ufficio esecuzione e fallimenti __________ per il pagamento di fr. 60'600.– oltre interessi al 5% dal 18 marzo 2005 e spese.
Le spese e la tassa di giustizia per complessivi fr. 200.–, da anticipare dalla parte istante, sono poste a carico della convenuta, la quale rifonderà a controparte fr. 600.– a titolo di ripetibili.
omissis.”.
Sentenza dedotta tempestivamente in appello dall'escussa che con atto 25 giugno 2007 postula la reiezione dell'istanza, protestate tasse, spese e ripetibili di primo e di secondo grado;
viste le osservazioni 6 agosto 2007 dell'istante, con cui chiede la reiezione dell'appello protestate spese e ripetibili;
esaminati atti e documenti;
ritenuto
in fatto: A. Con PE n. __________ del 16/23 aprile 2007 dell'UEF __________, AO 1 ha escusso AP 1 per l'incasso dell'importo di fr. 60'600.– oltre interessi al 5% dal 18 marzo 2005. Quale titolo di credito ha indicato: “Decreto 18 marzo 2005 Pretura __________”. Interposta tempestiva opposizione, la procedente ne ha chiesto il rigetto definitivo.
B. La procedente fonda la sua pretesa sul decreto di stralcio 18 marzo 2005 emesso nell'ambito della procedura volta a ottenere l'esclusione della convenuta dalla società in nome collettivo __________, subordinatamente la liquidazione della stessa società, con cui insieme gestivano un salone per parrucchiere uomo-donna (doc. A), conclusasi anzitempo in quanto l'escussa avrebbe accettato di ritirare la quota di partecipazione societaria dell'istante per fr. 60'600.–.
C. All'udienza di contraddittorio del 29 maggio 2007 l'istante ha confermato la sua domanda chiedendo, in via subordinata, il rigetto provvisorio dell'opposizione visto che la documentazione agli atti costituirebbe anche riconoscimento di debito ai sensi dell'art. 82 LEF e ha affermato di avere interrotto l'attività presso il salone dal 1° aprile 2007.
L'escussa ha contestato l'istanza poiché il dispositivo del decreto di stralcio 18 marzo 2005 non fa riferimento al credito di fr. 60'600.–. Non ha negato l'esistenza di un accordo in questo senso, ma ha puntualizzato che lo stesso era soggetto a condizioni. Condizioni che, ripetutamente discusse e asseritamene non mantenute (se non in parte) non permetterebbero ormai più di considerare attuale l'accordo sulla cifra di fr. 60'600.- posta in esecuzione da controparte. L'escussa si è infine opposta a un mutamento dell'istanza di rigetto definitivo in rigetto provvisorio, contestando l'esistenza di un riconoscimento di debito valido in quell'ottica.
L'istante ha obiettato che il decreto di stralcio 18 marzo 2005 prova l'esistenza di un contratto con cui l'escussa si è impegnata a ritirare la sua quota societaria, pagando fr. 60'600.– e quindi l'esistenza di un valido riconoscimento di debito.
D. Con sentenza 14 giugno 2007 il Segretario assessore della Pretura __________, ha accolto l'istanza stabilendo che il decreto di stralcio 18 marzo 2005 è conseguenza diretta dell'accordo con cui, in cambio della quota di partecipazione dell'istante in seno alla società __________, l'escussa si è impegnata a versarle fr. 60'600.–. La transazione, pacifica e accettata da entrambe le parti, costituisce valido titolo di rigetto definitivo ai sensi dell'art. 80 cpv. 2 cifra 1 LEF, anche se di fatto non è stata concretizzata nel dispositivo del decreto.
E. Contro la sentenza pretorile si aggrava tempestivamente l'escussa ribadendo che l'importo di fr. 60'600.–, menzionato nei considerandi del decreto, non figura nel suo dispositivo. Conformemente alla prassi di questa Camera, quindi, non può essere considerato un valido titolo di rigetto definitivo. Lo si volesse anche ritenere tale, la domanda dell'istante sarebbe comunque manifestamente abusiva. Anzitutto perché contro tale decisione essa aveva interposto ricorso, procedimento stralciato dai ruoli per desistenza solo il 31 gennaio 2007. L'istante poi, non aveva adempiuto alle condizioni che avrebbero consentito di formalizzare l'accordo in questione, accettando di proseguire con l'attività commerciale in attesa di dati contabili definitivi così da decidere chi fra le parti avrebbe concretamente ripreso il salone.
F. Con osservazioni 6 agosto 2007 AO 1 chiede la reiezione dell'appello con argomentazioni che, se del caso, saranno riprese nel seguito.
Considerato
in diritto: 1. In virtù dell'art. 80 cpv. 1 LEF quando un credito posto in esecuzione è fondato su una sentenza esecutiva il creditore può chiedere in giudizio il rigetto definitivo dell'opposizione. Una sentenza diviene esecutiva quando è cresciuta in giudicato, ossia se non può più essere impugnata con un rimedio di diritto ordinario, e da essa scaturisce per il debitore un obbligo di pagamento o di prestazione di garanzia (Jaeger/Walder/ Kull/Kottmann, Bundesgesetz über Schuldbetreibung und Konkurs, vol. I, 4a ed., Zurigo 1997, n. 3 segg. ad art. 80; Staehelin, Basler Kommentar zum SchKG, vol. I, Basilea/ Ginevra/Monaco 1998, n. 6 segg. ad art. 80; Gilliéron, Commentaire de la LP, vol. I, Losanna 1999, n. 35 segg. e 38 segg. ad art. 80; Stücheli, Die Rechtsöffnung, tesi Zurigo 2000, pag. 213 segg. e 221 segg.). Sono parificati alle sentenze esecutive le transazioni e i riconoscimenti di debito giudiziali (art. 80 cpv. 2 LEF).
Il giudice del rigetto deve accertare d'ufficio, in ogni stadio di causa, se la sentenza su cui l'esecuzione si fonda ossequia tutti i requisiti posti dalla LEF per poterle riconoscere carattere esecutivo (Staehelin, op. cit., n. 50 ad art. 84; Gilliéron, op. cit., n. 22 ad art. 80; Stücheli, op. cit., pag. 112 ad c), così da permettere il rigetto definitivo dell'opposizione.
Dev'essere puntualizzato che il giudice del rigetto non ha facoltà di esaminare il fondamento di una sentenza posta alla base dell'esecuzione anche se, per valutarne la portata, può considerarne oltre al dispositivo anche le motivazioni (Rep. 1988, 294, consid. 5). Comunque è escluso che il giudice del rigetto si possa fondare sulle motivazioni di una sentenza per riconoscere un obbligo a carico dell'escusso che non risulti dal dispositivo, poiché non vi sarebbe alcuna certezza che l'obbligo esista veramente (CEF, 22 aprile 2004 [14.2004.1] consid. 2.1b). Tant'è che le motivazioni di un giudizio non crescono in giudicato (Cocchi/ Trezzini, CPC-TI, App., m. 23 ad art. 109). D'altra parte, la pronuncia di merito su cui può fondarsi una domanda di rigetto definitivo dell'opposizione deve costituire titolo esecutivo (Staehelin, op. cit., ibidem, N 1), ciò che contraddice nei termini un semplice decreto di stralcio la cui natura è anzitutto processuale. Inoltre, il contenuto della decisione deve configurare esplicitamente la condanna al pagamento di una somma di denaro, nemmeno potendo bastare ai fini esecutivi l'accertamento di un credito (Staehelin, op. cit., ibidem, N. 6).
Anzi, nel caso particolare, il giudice del merito ha stralciato la causa dai ruoli, dichiarandola priva d'oggetto, in accoglimento dell'eccezione sollevata dall'escussa, ma contestata dalla controparte. E' vero che, nella sua motivazione egli ha affermato che tra le parti si era perfezionato un contratto per il quale la socia AO 1 ha ceduto la propria partecipazione nella società in nome collettivo __________ all'altra socia AP 1 per il prezzo di fr. 60'600.– (doc. A, pag. 3, ad 8); ma, questo è stato il motivo per ritenere la lite divenuta senza oggetto o priva d'interesse giuridico nel senso dell'art. 351 CPC, come peraltro ha esposto lo stesso giudice. Per contro, lo stralcio non è avvenuto nell'ambito d'applicazione dell'art. 352 CPC relativo ai casi di transazione, acquiescenza o desistenza. Sotto questo profilo pertanto l'appello è fondato.
Al contraddittorio, l'istante ha chiesto subordinatamente il rigetto provvisorio dell'opposizione (verbale, pag. 1). Su questa domanda il primo giudice non ha giudicato, avendo accolto la domanda principale. L'appellante ha censurato la sentenza, in quanto relativa al rigetto definitivo dell'opposizione; tuttavia, il giudice del rigetto accerta comunque d'ufficio la portata dei documenti agli atti pronunciando, a seconda del caso, il rigetto definitivo o provvisorio indipendentemente dalle conclusioni formulate dal richiedente (Schmidt, Commentaire Romand LP, Basilea 2005, n. 18 art. 84; Staehelin, op. cit., n. 39 ad art. 84; Staehelin, op. cit., Ergänzungsband, Basilea 2005, ad n. 39 ad art. 84). In concreto, ritenuti non dati i presupposti per concedere il rigetto definitivo, occorre stabilire se l'istante dispone di un riconoscimento di debito che permetta l'applicazione dell'art. 82 cpv. 1 LEF, in conformità con la domanda subordinata dell'istante.
La nozione di riconoscimento di debito constatato mediante scrittura privata, che non è definita dalla legge, implica necessariamente il riconoscimento da parte dell'escusso o del suo rappresentante di un'obbligazione in relazione ad una somma di denaro determinata o facilmente determinabile. Il riconoscimento di debito può essere dedotto anche da un insieme di documenti a condizione che da essi risultino gli elementi necessari. Condizione essenziale è che la somma di denaro riconosciuta sia facilmente determinabile secondo criteri oggettivi stabiliti in precedenza e sottratti a possibilità di modifica unilaterale dipendente dalla volontà delle parti (Cometta, Il rigetto provvisorio dell'opposizione nella prassi giudiziaria ticinese, in Rep. 1989 pag. 338 con riferimenti).
Il giudice del rigetto accerta d'ufficio e in ogni stadio di causa (quindi anche in sede di appello) se la documentazione prodotta costituisce valido riconoscimento di debito e se vi è identità fra il creditore, il debitore e il credito indicati nel precetto esecutivo e nell'istanza con il creditore, il debitore ed il credito di cui ai documenti prodotti (Cometta, op. cit. , pag. 331). La dichiarazione di riconoscimento di debito è una dichiarazione di volontà con la quale il debitore si obbliga a pagare una certa somma di denaro: essa dev'essere chiara, esplicita, non equivoca, non discutibile o soggetta ad interpretazione (Panchaud/Caprez, Die Rechtsöffnung, Zurigo 1980, §1 n. 7, pag. 3). Il limitato potere di cognizione del giudice del rigetto provvisorio non consente indagini volte a stabilire quale sia il reale significato di una dichiarazione che non appaia sufficientemente liquida, ritenuto che tale accertamento è compito del giudice ordinario (Cometta, op. cit., pag. 330).
Nell'esecuzione basata su contratti bilaterali sinallagmatici in cui le parti sono tenute a prestazioni simultanee o in cui spetta al creditore l'obbligo della prestazione anticipata, la scrivente Camera ha adottato in materia di rigetto dell'opposizione la prassi di Basilea Campagna, secondo la quale il rigetto deve essere concesso a meno che l'escusso renda almeno credibile l'eccezione di inadempimento (Cometta, op. cit., pag. 348). Per giurisprudenza e dottrina costanti inoltre, il riconoscimento di debito, subordinato al verificarsi di una o più condizioni, legittima il giudice a pronunciare il rigetto dell'opposizione solo se il creditore ne dimostra l'avvenuto adempimento (Cometta, op. cit., pag. 338). La semplice allegazione può bastare, qualora l'escusso non ne eccepisca il mancato adempimento (Staehelin, op. cit., n. 36 ad art. 82).
Appena tre giorni dopo, l'istante ha ritrattato la sua posizione nel senso di avere deciso di non accettare la proposta formulata dalla controparte (doc. T). Il suo dissenso in proposito risulta anche da altri elementi: riattivata la causa ordinaria, essa si è fermamente opposta alla richiesta dell'escussa di dichiarare priva di oggetto la causa e quindi allo stralcio della causa (doc. A, pag. 2 n. 5), mentre ha mantenuto fino al 15 gennaio 2007, l'appello formulato contro il relativo decreto (doc. BB). Fino a quel momento inoltre non risulta sia mai stato intrapreso nulla in vista di un accordo definitivo. La stessa procedente conferma del resto questa situazione laddove, con scritto 18 ottobre 2007, ha ritenuto doveroso interpellare la convenuta per accertare la sua disponibilità a procedere, secondo quanto indicato nel decreto di stralcio 18 marzo 2005 e fissando un termine per l'esecuzione dei rispettivi diritti e doveri (doc. 2). Di modo che, si volesse anche ammettere che tra le parti vi sia stato accordo sulla liquidazione della quota societaria appartenente all'istante, l'escussa ha reso verosimile che le condizioni poste dalla convenuta con lettera 4 febbraio 2005 non si sono realizzate. Questi elementi non consentono pertanto di riconoscere la documentazione agli atti, quale valido titolo di rigetto provvisorio dell'opposizione. Anche la domanda subordinata formulata dall'istante dev'essere respinta.
Per i quali motivi,
richiamato l'art. 80 LEF; 48, 49, 61 cpv. 1 e 62 cpv. 1 OTLEF
pronuncia:
Di conseguenza, il dispositivo n. 1 e 2 della sentenza 14 giugno 2007 del Segretario assessore __________ vengono riformati come segue:
1.1. L'istanza è respinta sia come domanda principale, sia come domanda subordinata.
1.2. Le spese e la tassa di giustizia per complessivi fr. 200.–, da anticipare dalla parte istante, restano a suo carico. Essa rifonderà a AP 1, __________, fr. 600.– a titolo di indennità.
La tassa di giustizia del presente giudizio di fr. 300.–, anticipata dall'appellante, è posta a carico di AO 1, __________, con l'obbligo di rifondere a AP 1, __________, fr. 400.– a titolo di indennità.
Intimazione a:
–PA 1;
–PA 2.
Comunicazione alla Pretura __________.
terzi implicati
Per la Camera di esecuzione e fallimenti del Tribunale d’appello
Il presidente La segretaria
Giacché il valore litigioso della vertenza è di fr. 60'600.–, contro la presente decisione è possibile presentare ricorso in materia civile al Tribunale federale, 1000 Losanna 14, entro 30 giorni dalla notificazione (art. 72 e segg. LTF).
Ultimo aggiornamento: 06.05.2026
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