AIUTO RICERCA
Anteprima di stampa
Numero d'incarto: 14.2007.2
Data decisione, Autorità: 18.07.2007, CEF
Titolo: Appello contro sentenza di rigetto provvisorio dell'opposizione. Contratto di mutuo. Esigibilità. Prescrizione. Interruzione della prescrizione. Rappresentanza
Incarto n. 14.2007.2
Lugano 18 luglio 2007/lw
In nome della Repubblica e Cantone Ticino
La Camera di esecuzione e fallimenti del Tribunale d'appello
composta dei giudici:
Chiesa, presidente, Walser ed Epiney-Colombo, in sostituzione di Pellegrini, assente
segretaria:
Baur Martinelli, vicecancelliera
statuendo sulla causa a procedura sommaria appellabile promossa con istanza 1. novembre 2006 presentata da
CC 1 composta da:
contro
AP 1 patr. dall’ PA 1
tendente ad ottenere il rigetto provvisorio dell’opposizione interposta al PE n. __________ del 22 maggio/7 giugno 2006 dell’UEF __________, emesso per la somma di fr. 110'000.- oltre interessi e spese;
sulla quale istanza il Pretore del Distretto __________ con sentenza 22 dicembre 2006 ha così deciso:
“1. L’istanza è parzialmente accolta.
Pertanto l’opposizione interposta dal convenuto al PE n. __________ dell’UEF
__________ è rigettata limitatamente all’importo di fr. 103'000.-- oltre interessi
al 5% dal 15 maggio 2006 e spese esecutive.
agli istanti fr. 350.-- a titolo di indennità.
parziale dell’opposizione emanata da questa Pretura nell’ambito della
presente causa in data 15 dicembre 2006.”
Sentenza dedotta tempestivamente in appello da AP 1 che postula
la reiezione dell’istanza, con protesta di spese e ripetibili;
lette le osservazioni della parte appellata;
ritenuto
in fatto:
A. Con PE n. __________ del 22 maggio/7 giugno 2006 dell’UEF di __________ la Comunione ereditaria del __________, composta da AO 4, AO 1, AO 3 e AO 2, ha escusso AP 1 per l’incasso di fr. 110'000.-- oltre interessi al 5% dal 15 maggio 2006, indicando quale titolo di credito: “Schuldanerkennungen und Schreiben vom 20. März 2006”.
Interposta tempestiva opposizione dall’escusso, la procedente ne ha chiesto il rigetto al Pretore.
B. La procedente fonda la sua istanza su tre ricevute di diversa data, ossia: del 5/7 settembre 1975 relativa a fr. 40'000.-- (doc. A), del 17 aprile 1976 relativa a fr. 23'000.-- (doc. B) e del 15 agosto 1976 relativa a fr. 15'000.--(doc. C), complessivamente fr. 78'000.--, che CC 1 ha di volta in volta -ma per lo stesso motivo- versato a titolo di mutuo a AP 1, al tasso d’interesse del 6%. Per quanto riguarda il pagamento degli interessi, l’escutente ha prodotto le fotocopie di due ricevute 23 gennaio 1984 per fr. 4’680.-- e per fr. 42.-- (doc. D), una ricevuta 8 gennaio 1988 di fr. 4'680.-- (doc. E) e una ricevuta 8 gennaio 1999 per fr. 5'000.-- (doc. F). Ha rilevato inoltre che nel corso del 1999 era stato concordato fra le parti il rimborso del mutuo, che però non si è avverato; anzi dal 1999 il debitore non ha più pagato nemmeno gli interessi.
Il 19 settembre 2003 CC 1 è deceduto, lasciando quali eredi legali i quattro figli indicati in ingresso.
La creditrice ha poi asserito che in seguito le parti avrebbero concordato la restituzione di un importo di fr. 110'000.-, comprensivo della somma mutuata e degli interessi, importo che tuttavia non è mai stato pagato.
C. All’udienza di contraddittorio l’escusso ha sostenuto che controparte ha dimostrato il pagamento di interessi da parte sua mediante la produzione di tre avvisi di accredito 23 gennaio 1984 (doc. D), 8 gennaio 1988 (doc. E) e 8 gennaio 1999 (doc. F). Non essendo stato documentato il pagamento di interessi dall’8 gennaio 1988 fino al gennaio 1999, e pertanto per un periodo di 11 anni, ne discenderebbe che il credito principale di originari fr. 78'000.-- risulti definitivamente prescritto ai sensi dell’art. 127 CO, non essendo intervenuta alcuna interruzione della prescrizione, come prevede l’art. 135 cifra 1 CO. Prescritto il credito principale, risultano prescritti pure gli interessi come previsto dall’art. 133 CO.
Il convenuto ha inoltre negato di aver mai pattuito con la controparte la restituzione di un importo di fr. 110'000.--, né controparte ha prodotto alcun documento al riguardo. AP 1 ha comunque contestato il conteggio degli interessi pretesi dalla procedente, sostenendo che ai sensi dell’art. 128 n. 1 CO gli interessi di capitali si prescrivono con il decorso di 5 anni, per cui avendo egli versato interessi ammontanti a fr. 5'000.-- il 6 gennaio 1999, i rimanenti
interessi sarebbero prescritti dal gennaio 2004 e pertanto dopo tale data non sarebbero più esigibili.
Replicando la procedente ha respinto l’eccezione di prescrizione, non essendo mai stata sollevata prima della causa. La creditrice ha rilevato inoltre che il convenuto ha sempre subordinato la restituzione del mutuo alla vendita di un fabbricato sito a __________.
In duplica l’escusso ha ribadito che gli interessi si prescrivono con il decorso di 5 anni.
D. Con sentenza 22 dicembre 2006 il Pretore del Distretto di __________ ha accolto parzialmente, l’istanza ritenendo i documenti prodotti (doc. A, B e C) validi riconoscimenti di debito ai sensi dell’art. 82 cpv. 1 LEF. D'altra parte, ha respinto l’eccezione di prescrizione, rilevando che l’ultimo riconoscimento di debito è avvenuto con il pagamento degli interessi l’8 gennaio 1999, giorno in cui -ai sensi degli art. 135 n. 1 CO (interruzione della prescrizione) e art. 137 CO- il termine di prescrizione ha ricominciato a decorrere, indipendentemente dal fatto che nei 10 anni precedenti sia o no stato compiuto alcun atto interruttivo. In merito agli interessi, il Pretore ha considerato dovuti quelli maturati fra il 2001 e il 2006, ritenendo prescritti gli interessi relativi agli anni che precedono di oltre 5 anni la data della decisione, ossia anteriori al 2001. L’istanza è stata quindi accolta per fr. 78'000.-- oltre a fr. 25'000.-- per interessi: in totale fr. 103'000.-- oltre interessi al 5% dal 15 maggio 2006. Ha comunque accertato l'inesistenza agli atti di un riconoscimento di debito per fr. 110'000.--.
E. Contro la sentenza pretorile si è tempestivamente aggravato l’escusso eccependo dapprima la mancanza di identità tra i dati indicati sul precetto esecutivo e quelli emergenti dalla documentazione prodotta. L’appellante ripropone l'eccezione di prescrizione del credito posto in esecuzione, rilevando che la prescrizione può essere interrotta soltanto durante il suo decorso e non quando giunge a scadenza. Secondo AP 1, giacché il credito principale è prescritto già nel corso del 1998, prescritti sono pure gli accessori. L’escusso contesta infine il calcolo degli interessi in fr. 5'000.-, ammontando gli stessi a fr. 4'680.- per ogni anno (6% di fr. 78'000.-).
F. Delle osservazioni della parte appellata, si dirà, se del caso, nel seguito.
Considerato
in diritto:
Il giudice del rigetto accerta d'ufficio ed in ogni stadio di causa (quindi anche in sede di appello) se la documentazione prodotta costituisce valido riconoscimento di debito e se vi è identità fra il creditore, il debitore e il credito indicati nel precetto esecutivo e nell'istanza con il creditore, il debitore ed il credito di cui ai documenti prodotti (Cometta, op. cit., pag. 331). Quando non vi può essere dubbio sul credito oggetto dell’esecuzione, è irrilevante un’inesattezza nell’indicazione del precetto esecutivo, rispetto al titolo di credito prodotto (Rep 1968, 322; Staehelin, Basler Kommentar zum SchKG, vol. I, Basilea/Ginevra/Monaco, 1998, n. 40 ad art. 82; Panchaud/ Caprez, Die Rechtsöffnung, Zurigo 1980, § 24 n. 5 pag. 59).
La dichiarazione di riconoscimento di debito è una dichiarazione di volontà con la quale il debitore si obbliga a pagare una certa somma di denaro: essa dev'essere chiara, esplicita, non equivoca, non discutibile o soggetta a interpretazione
(Panchaud/ Caprez, op. cit., § 1 n. 7, pag. 3). Il limitato potere di cognizione del giudice del rigetto provvisorio non consente infatti l’indagine volta a stabilire quale sia il reale significato di una dichiarazione che non appaia sufficientemente liquida, ritenuto che tale accertamento è compito del giudice ordinario (Cometta, op. cit., pag. 330).
La pretesa posta in esecuzione deve essere esigibile il giorno della presentazione della domanda di esecuzione (Cometta, op. cit., pag. 347).
Per l'art. 82 cpv. 2 LEF il giudice pronuncia il rigetto provvisorio dell'opposizione a meno che il debitore sollevi e giustifichi immediatamente delle eccezioni tali da infirmare il riconoscimento di debito; all'escusso incombe l'onere di dimostrare la verosimiglianza delle eccezioni che deduce in giudizio. Secondo la giurisprudenza le eccezioni non solo devono essere esposte in modo convincente, ma devono anche essere sostanziate in modo perlomeno verosimile nel senso che a conforto delle allegazioni devono esserci riscontri oggettivi (DTF 104 Ia 413, cons. 4; Jaeger/Walder/Kull/Kottmann, Bundesgesetz über Schuldbetreibung- und Konkurs, vol. I, 4a ed., Zurigo 1997, n. 28 ad art. 82; Gilliéron, Commentaire de la LP, vol. I, Losanna 1999, n. 82 ad art. 82; Stücheli, Die Rechtsöffnung, tesi Zurigo 2000, pag. 350 con rif.).
Con riferimento all'eccezione sollevata in concreto, si puntualizza che, secondo l’art. 127 CO si prescrivono col decorso di dieci anni tutte le azioni per le quali il diritto civile federale non dispone diversamente. Ai sensi dell’art. 130 cpv. 1 CO il termine di prescrizione inizia a decorrere quando il credito è esigibile. Se la scadenza dell’obbligazione dipende da disdetta, la prescrizione comincia dal primo giorno per il quale poteva essere data disdetta (art. 130 cpv. 2 CPO).
Nel caso di un contratto di mutuo, il diritto del mutuante alla restituzione della somma mutuata si prescrive nel termine di dieci anni (art. 127 CO), il decorso del termine iniziando con l'esigibilità, se per la restituzione è stato pattuito un termine determinato. Altrimenti, il decorso del termine decennale inizia al momento in cui il mutuante poteva disdire il mutuo. Nel caso in cui il mutuo è stato contratto, senza nessuna indicazione sulla restituzione, ossia né entro un dato termine, né dietro un determinato preavviso, né al verificarsi della richiesta a gradimento del mutuante, la prescrizione del credito inizia sei settimane dopo la prima richiesta (art. 318 CO). Infine, nel caso in cui la restituzione della somma mutuata sia stata fatta dipendere dalla volontà (dal gradimento) del mutuante, il termine di prescrizione inizia a decorrere con la consegna del mutuo al mutuatario (Däppen, Basler Kommentar, Obligationenrecht I, 2003, n. 15 ad art. 130; Guhl, Das Schweizerische Obligationenrecht, ed. 6, pag. 377). In virtù dell’art. 133 CO, prescritto il credito principale, sono prescritti anche gli interessi e le altre prestazioni accessorie.
Secondo l’art. 135 CO la prescrizione è interrotta, tra l’altro, mediante riconoscimento del debito da parte del debitore, in ispecie mediante il pagamento di interessi o di acconti.
Sul precetto esecutivo in oggetto, quali titoli di credito, sono indicati riconoscimenti di debito (“Schuldanerkennungen”) e uno scritto 20 marzo 2006 dell’avv. __________, patrocinatore degli CC 1 (doc. M). Questo scritto menziona, oltre ai tre contratti di mutuo stipulati tra CC 1 e AP 1, un accordo concluso tra le parti relativo al rimborso di fr. 110'000.--. Orbene sulla base di queste indicazioni, l’escusso non poteva avere alcun dubbio in merito al credito posto in esecuzione. Non può pertanto esservi ragionevole dubbio sull'identità tra il titolo di credito indicato sul precetto esecutivo e il credito di cui ai documenti prodotti.
Gli scritti già menzionati 7 settembre 1975 (doc. A), 17 aprile 1976 (doc. B) e 15 agosto 1976 (doc. C), sottoscritti da AP 1 relativamente alla concessione da parte di CC 1 di prestiti per fr. 40'000.--, fr. 23'000.-- rispettivamente fr. 15'000.-- (complessivamente fr. 78'000.--) a un tasso d'interesse del 6% annuo, costituiscono senz'altro contratti di mutuo ai sensi dell’art. 312 e segg. CO. Per rappresentare titolo esecutivo ai sensi dell'art. 82 cpv. 1 LEF, dovrebbero essere confortati da una corrispondente richiesta di restituzione della somma mutuata, almeno i primi due, dal momento che il rimborso è stato pattuito con un preavviso di sei mesi, ma dietro richiesta del mutuante. La terza ricevuta (doc. C) può essere considerata appartenere al mutuo complessivo, dal momento che è definita "acconto", e sottostare alle stesse condizioni delle precedenti, ancorché non rechi nessun accenno alla restituzione; oppure costituire un mutuo a sé stante e allora la restituzione sarebbe regolata dal menzionato art. 318 CO.
Mentre la prima richiesta di restituzione, a prescindere dall'ammontare del credito indicato in fr. 110'000.-, è del 20 marzo 2006 per il 15 aprile successivo (doc. M), rispettivamente del 18 aprile 2006 per il successivo 30 aprile (doc. O), è pacifico che il mutuatario ha pagato al mutuante interessi in data 23 gennaio 1984 (doc. D), in data 8 gennaio 1988 (doc. E) e infine il 5 gennaio 1999 (doc. F).
Orbene, ritenuto che secondo l’art. 130 cpv. 2 CO se la scadenza dell’obbligazione dipende da disdetta, la prescrizione comincia dal primo giorno per il quale poteva darsi la disdetta, per i citati contratti doc. A e B la prescrizione di 10 anni ha iniziato a decorrere trascorsi sei mesi dalla loro stipulazione e per il contratto doc. C trascorse sei settimane dalla sua stipulazione, rispettivamente (ed eventualmente sei mesi dopo la stipula). Nel caso di specie, al più tardi, i 10 anni di prescrizione sarebbero scaduti -nella seconda ipotesi- il 15 febbraio 1986. Il termine è però stato interrotto dal pagamento di interessi avvenuto il 23 gennaio 1984 (doc. D) rispettivamente l’8 gennaio 1988 (doc. E); anche da tale seconda data, esso ha ricominciato a decorrere nuovamente per altri 10 anni ai sensi dell’art. 137 CO. Considerato che, dopo questo secondo versamento di interessi e fino al 5 gennaio 1999 (doc. F) non vi sono più stati atti interruttivi della prescrizione (art. 135 CO), 10 anni dopo l'ultimo pagamento di interessi (doc. E)- ossia il 9 gennaio 1998 (art. 132 CO) i crediti e i relativi interessi sono prescritti. La relativa eccezione sollevata dall’escusso va pertanto pienamente accolta.
Come già detto, l’8 gennaio 1999 il debitore ha versato nuovamente fr. 5'000.-- al mutuante CC 1 (doc. F). Questo versamento non costituisce tuttavia un’interruzione della prescrizione, poiché può essere interrotta solo la prescrizione corrente e non la prescrizione già intervenuta. Un riconoscimento più tardivo del credito potrebbe significare al limite una nuova costituzione di debito, oppure una rinuncia all’eccezione di prescrizione (DTF 122 III 10 p. 20). Il limitato potere di cognizione del giudice del rigetto provvisorio non consente tuttavia l’indagine volta a stabilire quale sia il reale significato di una siffatta dichiarazione di volontà, ossia del pagamento di fr. 5'000.-- effettuato allorquando i crediti erano prescritti, ritenuto che tale accertamento ricade semmai nella competenza del giudice di merito.
Oltre al pagamento di fr. 5'000.--, effettuato da CC 1 a favore del mutuante (doc. F), agli atti si trova la corrispondenza tra l’erede AO 1 e l’avv. __________ (doc. H, I e L) e tra quest’ultimo e l’avv. __________ in merito alla richiesta di pagamento di un importo complessivo di fr. 110'000.--, che le parti avrebbero concordato e il cui pagamento sarebbe stato previsto per fine estate 2004 (doc. M, N e O). Dagli atti non risulta tuttavia nessun consenso al riguarda da parte dell'escusso, nè una procura scritta, né vi è ammissione esplicita in documenti, né vi è stata ammissione esplicita all’udienza del conferimento di un mandato da parte di AP 1 all’avv. __________ di rappresentarlo nella vertenza, per cui, nell’ambito di questa procedura sommaria, non è possibile ritenere che l’avv. __________ comunque potesse vincolare validamente l’escusso con lo scambio di corrispondenza riferita all’importo di fr. 110'000.--
Inoltre, lo scritto 7 settembre 2006 (doc. Q) dell’avv. __________ -al quale con procura 1. giugno 2006 AP 1 ha conferito mandato a rappresentarlo in relazione alla vertenza in esame-, di risposta alla lettera 4 settembre 2006 dell’avv. PA 2, in cui era indicato l’importo di fr. 110'000.-- di cui veniva chiesto il pagamento (doc. P), non può nemmeno essere considerato riconoscimento di debito ai sensi dell’art. 82 LEF, essendo stato redatto il 7 settembre 2006 (doc. Q) e pertanto posteriormente all’emissione del PE, avvenuta il 22 maggio 2006, ritenuto che il credito posto in esecuzione deve essere esigibile già al momento dell’invio della domanda di esecuzione (Cometta, op. cit. in Rep 1989, 347). __________
L’appello 8 gennaio 2007 di AP 1 va quindi accolto. Tassa di giustizia e indennità seguono la soccombenza (art. 48, 49, 61 cpv. 1 e 62 cpv. 1 OTLEF).
Motivi per i quali,
richiamato l’art. 82 LEF
pronuncia:
I. L’appello 8 gennaio 2007 di AP 1, __________, è accolto.
Di conseguenza la sentenza 22 dicembre 2006 del Pretore di __________ è così riformata:
“1. L’istanza
novembre 2006 della Comunione ereditaria del fu CC 1 è respinta.
La tassa di giustizia di fr. 500.--, da anticipare dalla parte istante, resta a carico della CC 1 CC 1, la quale rifonderà a AP 1 complessivamente fr. 350.-- a titolo di indennità.”
II. La tassa di giustizia di fr. 750.-, anticipata dall'appellante, è posta solidalmente a carico di CC 1. Essi rifonderanno a AP 1omplessivamente fr. 500.- a titolo di indennità
III. Intimazione:
avv. dr. PA 1, __________
avv. PA 2, __________
Comunicazione alla Pretura di __________
terzi implicati
Per la Camera di esecuzione e fallimenti del Tribunale d’appello
Il presidente La segretaria
Giacchè il valore litigioso della vertenza è di fr. 103'000.--, contro la presente
decisione è possibile presentare ricorso in materia civile al Tribunale federale,
1000 Losanna 14, entro 30 giorni dalla notificazione (art. 72 e segg. LTF).
Ultimo aggiornamento: 06.05.2026
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