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Anteprima di stampa
Numero d'incarto: 12.2004.174
Data decisione, Autorità: 16.06.2005, IICCA
Titolo: garanzia bancaria a prima richiesta - blocco in via cautelare - verosimiglianza
Incarto n. 12.2004.174
Lugano 16 giugno 2005/fb
In nome della Repubblica e Cantone Ticino
La seconda Camera civile del Tribunale d'appello
composta dei giudici:
Cocchi, presidente, Epiney-Colombo e Walser
segretario:
Bettelini, vicecancelliere
sedente per statuire nella causa inc. n. DI.2004.41 della Pretura del Distretto di Lugano, sezione 1 promossa con istanza 21 gennaio 2004 da
AP 1 (D) rappr. dall’ RA 1
contro
AO 2 (I) rappr. dallo RA 2 e AO 1
con la quale è stato chiesto, in via cautelare, di far ordine alla AO 1, di bloccare il pagamento della garanzia n. __________ dell’importo di € 97'500 emessa il 4 maggio 2002, su istruzione della AP 1, in favore della ditta AO 2, sino alla crescita in giudicato della decisione di merito della vertenza, domanda avversata dalla convenuta AO 2, mentre che la AO 1 si è rimessa alla decisione del Pretore il quale, con decisione 9 settembre 2004, l’ha respinta.
Appellante la parte istante la quale, con appello 17 settembre 2004, ha chiesto la riforma del primo giudizio nel senso di accogliere la domanda cautelare, mentre la convenuta, con osservazioni 15 ottobre 2004, chiede la reiezione del gravame e la conferma del primo giudizio.
Letti ed esaminati gli atti ed i documenti di causa.
Considerato
in fatto ed in diritto
La clausola 8 del contratto prevedeva l’obbligo per l’istante di ordinare merce per almeno € 750'000.- ogni anno e la clausola 15 prevedeva, a garanzia di tale impegno, che l’istante prestasse una garanzia bancaria di € 97'500.-.
La garanzia è stata emessa, su ordine dell’istante, dalla AO 1 di __________ (nel seguito: la banca), con validità sino al 31 gennaio 2004, e la sua escussione sottoposta alla sola condizione che la convenuta, chiedendone il pagamento, confermasse per iscritto l’inadempienza dell’istante (doc. C).
Il Pretore, con decreto supercautelare 22 gennaio 2004, ha ordinato alla Banca di non pagare la garanzia.
La convenuta, in occasione della discussione in contraddittorio sulla provvisionale ha chiesto la reiezione della domanda cautelare osservando che la revoca del contratto da parte del Gruppo __________ era dovuta anche al non raggiungimento, da parte dell’istante, dei minimi di acquisto pattuiti che l’avevano messo nella stessa situazione di fronte a questo Gruppo con il quale aveva pure sottoscritto contratti con importi minimi garantiti di acquisto e che, in ogni caso, tale risoluzione del contratto non poteva avere avuto conseguenze per l’istante che mai, a fronte delle ordinazioni in essere sino a pochi mesi dal termine della validità contrattuale, avrebbe potuto raggiungere l’importo minimo d’acquisto stipulato.
La AO 1 si è rimessa al giudizio del Pretore.
Il Pretore ha respinto, con decreto 9 settembre 2004, la domanda cautelare ritenendo, in sostanza, che non fosse stato reso verosimile l’abuso di diritto da parte della convenuta nella richiesta di pagamento della garanzia. Infatti non emerge dall’istruttoria che il mancato raggiungimento della quota minima stabilita sia imputabile alla convenuta, né che quando questa si è trovata nell’oggettiva impossibilità di fornire la merce possedesse in portafoglio gli ordini dell’istante necessari per il raggiungimento di tale quota. Inoltre, a ben vedere, nemmeno nel corso del primo anno di validità del contratto tale quota era stata raggiunta, per cui la convenuta avrebbe potuto legittimamente, già in precedenza, chiedere il pagamento della garanzia.
Con l’appello 17 settembre 2004 l’istante si aggrava contro la pronuncia del Pretore chiedendo l’accoglimento della richiesta di blocco della garanzia mentre controparte, con osservazioni 15 ottobre 2004, postula la reiezione del gravame.
Delle argomentazioni delle parti si dirà, per quanto necessario, nel seguito dell’esposizione di diritto.
La questione può rimanere indecisa poiché l’appello non può trovare accoglimento anche nel merito.
Nell'ambito delle misure cautelari è sufficiente la verosimiglianza, e non la prova stretta, del fatto che ne permette l'adozione. Occorre perciò rendere verosimili fatti che, se accertati in modo lampante, proverebbero che l'abuso di diritto é manifesto (nello stesso senso: SJ 1985 p. 614), ma nell'apprezzamento della verosimiglianza bisognerà essere rigorosi (DTF 108 II 228).
€ 750'000.- mentre l’istante ne chiede il blocco, con ordine alla banca di non darvi seguito, perché la sua inadempienza, non contestata, è dovuta a fatto (mancata consegna del materiale pubblicitario e impossibilità di esecuzione degli ordini) imputabile alla creditrice garantita.
Si può paralizzare l’escussione della garanzia bancaria quando una parte addebita all’altra l’inadempimento senza però aver adempiuto essa stessa ai suoi obblighi preliminari poiché, in tali situazioni, la richiesta di pagamento della garanzia proveniente dalla beneficiaria assume carattere abusivo (cfr. Cocchi, Provvedimenti cautelari per impedire il pagamento di (contro)garanzie bancarie “a prima richiesta”, in NRCP 2004 pag. 17 p. 3.2.4.).
7.1. Il fatto che il Gruppo __________ abbia disdetto il contratto di licenza con la convenuta (lettera 16 luglio 2003, doc. 5) non ha causato, rispettivamente e meglio non avrebbe potuto causare alcuna difficoltà di adempimento delle ordinazioni dell’istante - sino al 31 dicembre 2003, termine del periodo di validità del contratto tra le parti - poiché __________ si era detta disposta a lasciar vendere i prodotti sino a quella data (lettera 21 luglio 2003, doc. 6) rispettivamente perché, non più in grado la convenuta di dar corso alle ordinazioni, le stesse sarebbero state onorate dal Gruppo __________ (comunicazione 4 ottobre 2003, doc. G). Ma, in ogni caso, mal si comprende quale origine abbia potuto avere la difficile situazione, venuta in essere nella seconda metà del 2003, della convenuta sul mancato conseguimento dell’importo minimo di ordinazioni che, nel periodo 9 luglio 2002/6 ottobre 2003, avevano raggiunto l’importo complessivo di soli € 53'987 a fronte di un impegno annuo minimo per € 750'000.-. Questa situazione e la simile conseguenza, evidenziata dal Pretore nel suo decreto, non ha trovato poi alcuna specifica e puntuale critica nell’appello.
7.2. Anche la pretesa mancata consegna dei supporti pubblicitari, fosse anche vera, non trova nesso causale con il mancato raggiungimento dell’importo minimo di ordinazioni poiché il teste __________ - direttore della ditta __________, con la quale aveva simile contratto di distribuzione come quello con AP 1 con uguale importo minimo di ordinazione da conseguire, che riferisce di qualche difficoltà al riguardo del materiale pubblicitario e dei cataloghi – afferma anche però che la sua ditta acquistò dalla convenuta, nel periodo da marzo a fine luglio 2003, merce per € 320'000.-, mantenendo così almeno per quei cinque mesi, nonostante le carenze di supporto, l’impegno contrattuale delle ordinazioni minime mentre l’istante, in 15 mesi, non era riuscita a procurarsi ordinazioni che per un valore persino inferiore a quello mensile medio che avrebbe dovuto raggiungere.
7.3. L’istante non ha quindi assolutamente reso verosimile l’esistenza di fatti che, se accertati in modo completo e lampante nell’azione di merito, proverebbero l’abuso manifesto della convenuta. Anzi questi fatti non porterebbero a concludere per una inadempienza della convenuta direttamente causale con quella dell’istante e per la quale la garanzia bancaria è stata emessa.
Per i quali motivi
visti, per le spese, gli art. 147 e seg. CPC e la vigente TG
dichiara e pronuncia
L’appello 17 settembre 2004 di AP 1 è respinto.
La tassa di giustizia di Fr. 450.- e le spese di Fr. 50.- (totale Fr. 500.-), già anticipate dall’appellante, rimangono a suo carico con l’obbligo di rifondere a AO 2 Fr. 850.- per ripetibili.
Intimazione:
Comunicazione alla Pretura del Distretto di Lugano, sezione 1.
terzi implicati
Per la seconda Camera civile del Tribunale d’appello
Il presidente Il segretario
Ultimo aggiornamento: 06.05.2026
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