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Anteprima di stampa
Numero d'incarto: 11.1997.80
Data decisione, Autorità: 14.07.1998, ICCA
Incarto n. 11.97.00080
Lugano 14 luglio 1998/lcg
In nome della Repubblica e Cantone del Ticino
La prima Camera civile del Tribunale d’appello
composta dei giudici:
Epiney-Colombo, presidente, G. A. Bernasconi e Giani
segretaria:
Galfetti, vicecancelliera
sedente per statuire nella causa .._____ (rivendicazione di servitù e rettifica del registro fondiario) della Pretura del Distretto di Lugano, sezione 2, promossa con peti-zione del 1° ottobre 1996 da
__________ __________, __________ (patrocinato dall’avv. __________ __________, __________)
contro
__________, __________ (patrocinato dall’avv. __________ __________, __________)
e nella quale è intervenuto in lite a sostegno dell’attore
__________, __________ (patrocinato dall’avv. dott. __________ __________, __________);
giudicando ora sul decreto 25 aprile 1997 con cui il Pretore ha accolto le domande cautelari presentate dall’attore contestualmente alla petizione;
esaminati gli atti,
posti i seguenti
punti di questione: 1. Se dev’essere accolta l’appellazione con domanda di revisione del 7 maggio 1997 presentata da __________ __________ contro il decreto emesso il 25 aprile 1997 dal Pretore del Distretto di Lugano, sezione 2;
Il giudizio sulle spese e le ripetibili.
Ritenuto
in fatto: A. __________ __________ __________ è stato proprietario della particella n. __________RFD di __________, sulla quale sorge una casa d’abitazione. Tale particella formava in origine un unico fondo con la particella n. __________ e l’accesso dalla strada pubblica alla attuale particella n. __________ era garantito da un diritto di passo (pedonale e veicolare) iscritto a carico della particella n. __________. Nel dicembre del 1995 il fondo n. __________è stato frazionato in tre particelle (n. __________, __________e __________), sulle quali __________ __________ __________ ha concesso ad __________ __________ un diritto di compera. Il beneficiario ha esercitato il diritto di compera, il 5 dicembre 1997, limitatamente alle particelle n. __________e __________. Nell’ambito delle operazioni di frazionamento e di trapasso immobiliare non è stata iscritta però alcuna servitù a favore del fondo n. __________e a carico del n. __________, mentre quest’ulti-mo è stato gravato di una servitù di passo pedonale e veicolare a favore della particella n. __________.
B. Il 1° ottobre 1996 __________ __________ __________ ha convenuto __________ __________ dinanzi al Pretore del Distretto di Lugano, sezione 2, chiedendo che fosse accertata l’esistenza di una servitù di passo pedonale e veicolare a favore del fondo n. __________e a carico del n. __________ (da esercitare sul subalterno b) o, in via subordinata, che fosse iscritta a carico del fondo n. __________ una servitù di un passo necessario (pedonale e veicolare) dietro indennità di fr. 1’000.–. In via cautelare egli ha postulato l’iscrizione provvisoria di una servitù di passo pedonale e veicolare a favore della particella n. __________e a carico della n. __________, in garanzia del diritto medesimo, come pure l’annotazione di una limitazione della facoltà di disporre del fondo n. __________ in garanzia della domanda di passo necessario. Statuendo senza contraddittorio il 7 ottobre 1996, il Pretore ha ordinato all’ufficiale del registro fondiario di annotare una restrizione della facoltà di disporre a carico della particella n. __________.
C. Il 9 ottobre 1996 __________ __________, già conduttore della villa posta sulla particella n. __________8, di cui è divenuto proprietario il 4 novembre 1996, ha chiesto di intervenire in lite a sostegno dell’attore. Alla discussione del 26 novembre 1996 il convenuto si è opposto alle domande provvisionali, postulando nel caso di accoglimento delle medesime il versamento di fr. 100’000.– a titolo di garanzia. Esperita l’istruttoria, le parti hanno rinunciato alla discussione finale.
D. Statuendo il 25 aprile 1997, il Pretore ha accolto l’istanza, ha ordinato all’ufficiale del registro fondiario di iscrivere provvisoriamente a favore della particella n. __________RFD di __________ e a carico della n. __________RFD una servitù di passo pedonale e veicolare (da esercitare sul subalterno b del fondo gravato) e ha confermato il decreto supercautelare del 7 ottobre 1996, precisando che la restrizione della facoltà del diritto di disporre già ordinata a carico del fondo n. __________RFD doveva intendersi completata nel senso di annotare la litispendenza della causa introdotta davanti alla Pretura per ottenere l’accertamento di una servitù di passo pedonale e veicolare a carico del fondo n. __________RFD o, in subordine, l’iscrizione di una tale servitù nella forma del diritto di passo necessario. Gli oneri processuali di fr. 600.– sono stati posti a carico del convenuto, tenuto a rifondere all’attore e all’interve-niente accessorio fr. 800.– ciascuno per ripetibili.
E. Insorto contro la predetta decisione con appello e domanda di revisione del 7 maggio 1997, __________ __________ chiede – previo con-ferimento dell’effetto sospensivo al ricorso – che l’istanza cautelare sia respinta o, subordinatamente, che in accoglimento della domanda di revisione la restrizione della facoltà di disporre sia limitata alla costituzione di un diritto di passo necessario. Inoltre egli postula l’accoglimento della sua richiesta di garanzia per l’importo di fr. 100’000.–. Con decreto del 14 maggio 1997 la presidente della prima Camera civile ha respinto la richiesta di effetto sospensivo. Le controparti non hanno presentato osservazioni al ricorso.
Considerando
in diritto : 1. Il Pretore, dopo avere negato che l’istante potesse pretendere l’iscrizione della servitù litigiosa sulla sola base degli art. 743 e 744 CC e dopo avere lasciato indecisa la questione di sapere se sussistesse accordo tra le parti sulla costituzione della servitù, ha nondimeno ravvisato parvenza di buon fondamento nell’azio-ne di merito per quanto riguarda la domanda – subordinata – di passo necessario. Accertata l’urgenza e l’ipotesi di danno considerevole, egli ha ordinato così l’iscrizione provvisoria di una servitù di passo pedonale e veicolare a favore della particella n. __________e a carico della n. __________, completando la restrizione della facoltà di disporre già iscritta a carico di quest’ultima particella con l’annotazione della pendenza della causa promossa dall’attore. L’appellante sostiene, in estrema sintesi, che il Pretore non poteva ordinare né un’iscrizione provvisoria sulla base dell’art. 961 cpv. 1 n. 1 CC né una restrizione della facoltà di disporre sulla base dell’art. 960 cpv. 1 n. 1 CC.
In concreto, nella misura in cui ha ordinato l’iscrizione provvisoria di un passo necessario, il Pretore ha concesso all’attore, che fino a quel momento non beneficiava di alcuna servitù, un nuovo diritto. Se non che – come si è visto – l’iscrizione provvisoria non è destinata a tal fine. Certo, l’istante ha fatto valere altresì che in seguito alla formazione delle due particelle n. __________e __________la servitù di passo iscritta a favore dell’originaria particella n. __________e a carico della __________non è stata riportata a carico della n. __________, in violazione degli art. 743 cpv. 1 e 744 cpv. 1 CC, i quali dispongono che, dividendosi il fondo dominante o il fondo serviente, la servitù originaria persiste di regola su tutte le sue parti. In tale eventualità l’iscrizione provvisoria tutelerebbe un diritto già esistente, ma di cui si è semplicemente omessa l’iscrizione. Il fatto è che nel decreto impugnato il Pretore ha esplicitamente escluso l’applicazione degli art. 743 e 744 CC e al proposito istante non muove alcuna critica non avendo presentato osservazioni all’appello. Questa Camera non può dunque cambiare di propria iniziativa, contro la volontà dell’istante, il fondamento dell’iscrizione provvisoria.
Nella fattispecie l’attore ha chiesto una restrizione della facoltà di disporre a tutela di una servitù di passo, che non è una pretesa personale, bensì propter rem (Steinauer, op. cit., vol. II, n. 1866). Come tale, essa non poteva giustificare quindi una restrizione della facoltà di disporre a norma dell’art. 960 cpv. 1
n. 1 CC (Homberger, op. cit., n. 21 ad art. 960 CC). È vero che, secondo Liver, il diritto di ottenere per legge una servitù necessaria può essere garantito da una restrizione della facoltà di disporre (Kommentar zum Schweizerichen Zivilgesetzbuch, n. 78 e 80 ad art. 731; v. anche Schmid, op. cit., n. 3 ad art. 960 CC), ma nel caso in esame l’attore non vanta una pretesa personale obbligatoria conferitagli per legge, né tanto meno per contratto o per testamento. Una restrizione della facoltà di disporre permette bensì di garantire l’esecuzione di una pretesa personale alla stregua di un diritto reale (DTF 120 Ia 245 consid. 3b; Deschenaux , op. cit., pag. 524), ma per dare adito a una restrizione siffatta la pretesa deve – appunto – essere personale, non propter rem. Una restrizione della facoltà di disporre come quella ordinata dal Pretore nel caso specifico non è quindi ammissibile. Ne segue che l’appello deve essere accolto e il decreto impugnato riformato di conseguenza.
Per questi motivi,
vista sulle spese anche la tariffa giudiziaria,
pronuncia: I. L’appello è accolto e il decreto impugnato è così riformato:
L’istanza è respinta.
La tassa di giustizia di fr. 600.– e le spese, come pure la tassa di giustizia e le spese del decreto emesso inaudita parte, sono poste a carico dell’ istante, che rifonderà al convenuto fr. 800.– per ripetibili.
II. Gli oneri processuali di appello, consistenti in:
a) tassa di giustizia fr. 350.–
b) spese fr. 50.–
fr. 400.–
già anticipati dall'appellante, sono posti a carico di __________ __________ __________, che rifonderà alla controparte fr. 800.– per ripetibili.
III. Intimazione a:
– avv. __________ __________, __________;
– avv. __________ __________, __________;
– avv. dott. __________ __________, __________.
Comunicazione a:
– Pretura del Distretto di Lugano, sezione 2;
– Ufficio del registro fondiario del Distretto di Lugano.
Per la prima Camera civile del Tribunale d’appello
La presidente La segretaria
Ultimo aggiornamento: 06.05.2026
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