AIUTO RICERCA
Anteprima di stampa
Numero d'incarto: 11.2022.147
Data decisione, Autorità: 29.10.2025, ICCA
Titolo: Accertamento di servitù e azione confessoria: tenore di una servitù di passo e requisiti di un'azione di riscatto
Incarto n. 11.2022.147
Lugano 29 ottobre 2025
In nome della Repubblica e Cantone Ticino
La prima Camera civile del Tribunale d'appello
composta dei giudici e della giudice
Giani, presidente, e Jaques Giamboni
cancelliera
Bernasconi
sedente per statuire nella causa OR.2018.35 (accertamento e riduzione di servitù prediali) della Pretura della giurisdizione di Mendrisio Sud promossa con petizione del 28 settembre 2018 da
AO1 e AO2, Ca (patrocinati dall'avv. M______ F______, C______)
contro
AP, G______ (patrocinato dall'avv. D______ G______, M______),
giudicando sull'appello del 12 ottobre 2022 presentato da AP contro la sentenza emessa dal Pretore il 9 settembre 2022
e sull'appello incidentale del 28 novembre 2022 presentato da AO1 e AO2 contro la medesima sentenza;
Ritenuto
in fatto: A. Dal 5 agosto 1997 AO1 e AO2 sono comproprietari in ragione di un mezzo ciascuno della particella n. 1178 RFD di Ca (926 m²). Il fondo, edificato, confina a nord-ovest con la particella n. 1177 (106 m²), sulla quale sorgono un edificio (subalterno A) contiguo a una tettoia (subalterno B) lambiti da
una stradina sterrata (subalterno c) e a sud-est con la particella n. 1175 (259 m²), anch'essa edificata (subalterni A, B, E e F) e provvista di una corte (subalterno c), entrambe appartenenti ad AP. Il fondo n. 1178 dispone di un'ampia corte interna (subalterno h) gravata, dal 23 febbraio 1947, di una servitù di passo con ogni veicolo in favore delle particelle n. 1176 (appartenente anch'essa ad AP) e n. 1177, che permette al titolare di immettersi sulla pubblica via (particella n. 307), attraverso tale corte e un portico aperto nell'edificio principale posto sulla particella n. 1175 (subalterno A). Per converso, la particella n. 1178 beneficia, sempre dal 23 febbraio 1947, di una servitù di passo con ogni veicolo a carico in particolare della n. 1175 che consente ai proprietari del fondo dominante di accedere alla via pubblica passando dalla particella n. 1175 e dal portico appena citato. Dalla costituzione di tali servitù i fondi n. 1178 e 1178 sono rimasti sostanzialmente immutati mentre il n. 1175 ha subìto negli anni diverse modifiche strutturali. Nel tempo è stato costruito l'edificio sotto cui è stato realizzato il portico utilizzato per il transito veicolare così come un muro dietro il quale una scala porta al secondo piano dell'edificio (subalterno E),
mentre una parte della corte interna (già subalterno d) è stata chiusa con un muro munito di un cancello che separa il cortile (subalterno c) dal passo (subalterno f), dietro al quale sono stati edificati un fabbricato (locale tank: subalterno D) e una tettoia (ex “fienile” non indicato nel registro fondiario) che si appoggia al fondo n. 313.
B. Un'azione promossa il 24 giugno 2003 da AO1 e AO2 per ottenere la soppressione della servitù di passo veicolare in favore delle particelle n. 1176 e 1177 o, subordinatamente, la sua limitazione a una corsia di scorrimento larga 3m attraverso la corte interna (subalterno h) della loro particella n. 1178 è stata respinta dal Pretore della giurisdizione di Mendrisio Sud con decisione del 25 ottobre 2010 (inc. OA.2003.79). Adita mediante appello del 18 novembre 2010 dagli attori, con sentenza del 18 settembre 2013 questa Camera ha confermato la decisione pretorile (inc. 11.2010.124). Un ricorso in materia civile presentato da AO1 e AO2 contro tale decisione è stato respinto dal Tribunale federale nella misura in cui era ammissibile con sentenza 5A_797/2013 del 23 ottobre 2013.
C. Adito il 25 marzo 2015 da AP con un'istanza a tutela giurisdizionale nei casi manifesti, il medesimo Pretore ha deciso il 12 giugno 2015 quanto segue:
È fatto ordine a AO1 e AO2 di liberare entro un termine di 15 giorni l'intera superficie del subalterno h, mappale n. 1178 RFD di Ca, da tutti gli oggetti di qualsiasi natura ivi depositati e di astenersi da qualsiasi atto od omissione che possa pregiudicare il perfetto esercizio dei diritti di passo con ogni veicolo gravanti la particella di cui al mappale n. 1178 RFD di Ca.
L'ordine è stato impartito sotto comminatoria dell'art. 292 CP e di una multa disciplinare di fr. 100.– per ogni giorno di inadempimento. Tale sentenza non è stata impugnata ed è passata in giudicato (inc. SO.2015.266). L'inosservanza di tale ingiunzione ha comportato molteplici procedure esecutive in esito alle quali il Pretore ha inflitto a AO1 e AO2 multe disciplinari di svariati importi, da loro contestate davanti a questa Camera (inc. 11.2015.75, 11.2017.118/119, 11.2023. 41 e 11.2024.20 [tuttora pendente]).
D. L'8 marzo 2018 AO1 e AO2 si sono rivolti al Segretario assessore della Pretura della giurisdizione di Mendrisio Sud per un tentativo di conciliazione inteso ad accertare l'estensione del diritto di passo in favore della particella n. 1178 ai subalterni c, f, E e – in parte – A della particella n. 1175 per 120 m² e sul subalterno c della particella n. 1177 per 35 m² così come la cessazione della turbativa su tali aeree (indicate sul doc. E allegato all'istanza) e l'eliminazione entro 30 giorni dal passaggio in giudicato della sentenza di ogni struttura in contrasto con il diritto di passo, in particolare:
– del cancello e della muratura che impedisce l'utilizzo della superficie originariamente destinata al diritto di passo sull'attuale subalterno c della particella n. 1175 (descritta come “corteˮ);
– della costruzione posta sopra il primo tratto dell'attuale subalterno f della particella n. 1175 (descritto come “passoˮ) che permette l'accesso alla corte;
– del muro e della scala esterna di accesso al primo piano che poggiano sulla corte della particella n. 1175 (attuale subalterno E, descritto come “scaleˮ);
– dello “zoccolo” e di tutto il materiale depositato nella corte della particella n. 1177 (subalterno c).
Essi hanno chiesto altresì che nel caso in cui l'eliminazione di alcuni degli elementi citati “non dovesse essere considerata pretendibile, per cui la superficie del passo verrebbe a ridursiˮ, la condanna di AP a versare loro un'indennità di almeno
fr. 50 000.– “a seconda degli esiti peritali” e, comunque, a risarcire con fr. 30 000.– il danno causato loro dagli abusi perpetrati dal convenuto, il tutto sotto comminatoria dell'art. 292 CP e di una multa disciplinare fino a fr. 1000.– per ogni singola violazione dell'ordine. Constatata l'impossibilità di conciliare le parti, il 4 settembre 2018 il Segretario assessore ha rilasciato agli istanti l'autorizzazione ad agire, ponendo le spese processuali di fr. 400.– a loro carico, riservata una diversa ripartizione in esito al giudizio di merito (inc. CM.2018.26).
E. Con petizione del 28 settembre 2018 AO1 e AO2 hanno adito il Pretore della medesima giurisdizione per ottenere quanto postulato in sede conciliativa. Nella sua risposta del 15 febbraio 2019 AP ha proposto di dichiarare irricevibile la petizione “per mancanza d'interesse degno di protezione e mancata indicazione del valore litigioso” e, in ogni caso, di respingerla. Con replica del 20 marzo 2019 e duplica del 28 maggio 2019 le parti hanno mantenuto i rispettivi punti di vista. Alle prime arringhe del 5 settembre 2019 esse hanno notificato prove. Con decisione del 12 settembre 2019 il Pretore ha respinte le eccezioni d'irricevibilità formulate dal convenuto. Nel frattempo, a seguito di un rinnovamento catastale del 5 febbraio 2019, i subalterni delle particelle n. 1175, 1177 e 1178 sono stati modificati nel senso che questi si riferiscono ora ai soli edifici, (A per le n. 1175 e 1177, A, F e K per la n. 1178).
F. L'istruttoria, durante la quale l'arch. E______ A______ ha rilasciato nell'agosto 2020 una perizia delucidata nell'aprile 2021, si è chiusa il 16 maggio 2022 e al dibattimento finale le parti hanno rinunciato, limitandosi a conclusioni scritte. Nel loro memoriale del 12 agosto 2022 gli attori hanno reiterato le loro domande salvo chiedere anche l'eliminazione dei paracarri presenti nella corte della particella n. 1175 (già subalterno c) e delle costruzioni connesse all'interno della piccola corte (tettoia e locale tank), così come l'aumento a fr. 120 000.– (oltre interessi dal 5 agosto 1997) dell'indennità nel caso non fosse esigibile l'eliminazione delle strutture in contrasto con la servitù e a fr. 360 000.– (oltre interessi del 5% dal 28 settembre 2018) del risarcimento del pregiudizio subìto. Nel suo allegato del 10 agosto 2022 il convenuto ha proposto una volta ancora di respingere la petizione. Con osservazioni spontanee del 22 agosto 2022 AP ha chiesto di dichiarare irricevibili le nuove richieste degli attori, i quali il 2 settembre 2022 hanno mantenuto le loro richieste.
G. Statuendo con sentenza del 9 settembre 2022, il Pretore ha parzialmente accolto la petizione nel seguente modo:
1.1. È accertato che il diritto di passo con ogni veicolo a favore della part. 1178 RFD di Ca e a carico della part. n. 1178 RFD di Ca si estende alla superficie dei subalterni c (“corte”), D (“fabbricato”), E (“scale”) e f (“passo”) e in parte alla superfice del subalterno A (“fabbricato abitato”), esistenti fino al rinnovamento catastale del 5 febbraio 2019, per complessivi 120 mq e che il diritto di passo con ogni veicolo a favore della part. 1178 RFD di Ca e a carico della part. n. 1178 RFD di Ca si estende a tutta la superficie del subalterno c, esistente fino al rinnovamento catastale del 5 febbraio 2019, per complessivi 35 mq.
1.2. Il diritto di passo con ogni veicolo a favore della part. 1178 RFD di Ca e a carico della part. n. 1178 RFD di Ca, di cui al punto 1.1. del presente dispositivo, è ridotto alla superfice indicata in arancione nella planimetria che viene annessa alla presente decisione e che ne diviene parte integrante, corrispondente ai subalterni f e parzialmente A, esistenti fino al rinnovamento catastale del 5 febbraio 2019, della part. n. 1178 RFD di Ca. Il diritto di passo con ogni veicolo a favore della part. 1178 RFD di Ca e a carico della part. n. 1178 RFD di Ca, di cui al punto 1.1. del presente dispositivo, continuerà invece a gravare tutta la superficie del subalterno c, esistente fino al rinnovamento catastale del 5 febbraio 2019, della part. n. 1178 RFD di Ca, ovvero la superfice indicata in arancione nella planimetria che viene annessa alla presente decisione e che ne diviene parte integrante.
Il Pretore ha condannato inoltre il convenuto a versare gli attori un'indennità di complessivi fr. 60 000.– e ha stabilito che al passaggio in giudicato, la decisione, unitamente alla prova di avvenuto pagamento dell'indennità, avrebbe costituito valido titolo esecutivo per procedere all'iscrizione nel Registro fondiario della riduzione dell'assetto della servitù di passo con ogni veicolo. AP è stato infine condannato a rimuovere dal preesistente subalterno c della particella n. 1177 lo “zoccoloˮ e il
legname ivi depositati entro 30 giorni dal passaggio in giudicato della sentenza. Le spese processuali di fr. 50 000.– (comprese quelle di fr. 400.– della procedura di conciliazione) sono state poste a carico delle parti in ragione di un mezzo ciascuno compensate le ripetibili.
H. Contro la sentenza appena citata AP è insorto a questa Camera con un appello del 12 ottobre 2022 nel quale chiede, in riforma del giudizio impugnato, di accertare che il diritto di passo con ogni veicolo a favore della particella n. 1178 e a carico della particella n. 1175 si estende solamente alla superficie dei preesistenti subalterni f (“passo”) e – in parte – A (“fabbricato abitato”) e che quello in favore della particella n. 1178 e a carico della particella n. 1177 si estende a tutta la superficie del pregresso subalterno c, escluso il manufatto (fossa del liquame/zoccolo) esistente come indicato in arancione nella planimetria da annettere alla sentenza. Egli chiede inoltre di dichiarare senza oggetto le domande di riduzione della servitù a carico del fondo n. 1178, di condanna al versamento di indennità e di rimozione dello “zoccolo”. In via subordinata l'appellante formula le medesime domande salvo escludere dalla servitù a carico della n. 1175 i muri, il cancello e le due costruzioni esistenti, e di ridurre tale diritto di passo alla superficie indicata sulla planimetria da annettere alla sentenza che corrisponde ai preesistenti subalterni f e parzialmente A, e offrire per la riduzione del diritto di passo un fr. 1.– simbolico. In via ancor più subordinata egli postula l'annullamento del giudizio impugnato e il rinvio degli atti al Pretore al fine di completare l'istruttoria, designando un nuovo perito con l'incarico di determinare l'anno di costruzione della “fossa liquame/zoccoloˮ sul preesistente subalterno c della particella n. 1177, o “in via subordinata II” di determinare l'entità del minor valore della particella n. 1178 a seconda della riduzione della servitù e definire l'indennità a lui dovuta dagli attori.
I. Nelle loro osservazioni del 28 novembre 2022 AO1 e AO2 propongono di respingere l'appello e con appello incidentale chiedono che la servitù a carico della particella n. 1175 non sia ridotta e che sia ordinato al convenuto di cessare la turbativa del diritto di passo sull'originario subalterno d così come di eliminare tutto quanto contrasta con il diritto di passo, in particolare il cancello, la muratura e i paracarri che impediscono l'utilizzo della superficie originariamente destinata al diritto di passo sugli attuali subalterni c e D (descritti come “corteˮ e “fabbricato”), come pure le costruzioni connesse all'interno della piccola corte quali la tettoia, il locale tank, il muro e la scala esterna di accesso al primo piano che poggia sulla corte (attuale subalterno E descritto come “scaleˮ), o meglio le zone indicate in giallo sul doc. E, eccetto l'estensione verticale sopra l'accesso. Con osservazioni del 26 gennaio 2023 AP conclude per il rigetto dell'appello incidentale.
Considerando
in diritto: 1. Le sentenze emanate dai Pretori (e dai Pretori aggiunti) con la procedura ordinaria sono appellabili entro 30 giorni (art. 308 cpv. 1 lett. a e 311 cpv. 1 CPC), sempre che il valore litigioso raggiungesse almeno fr. 10 000.– “secondo l'ultima conclusione riconosciuta nella decisione” impugnata (art. 308 cpv. 2 CPC). In concreto tale presupposto è manifestamente dato, il Pretore avendo fissato il valore litigioso in “almeno fr. 525 500.–” (sentenza impugnata, pag. 22 consid. 10), cifra che le parti non contestano e che non appare d'acchito inverosimile. Quanto alla tempestività dell'appello principale, la sentenza impugnata è stata notificata al patrocinatore del convenuto il 13 settembre 2022 (tracciamento dell'invio n. ..__.____, agli atti). Inoltrato il 12 ottobre successivo (timbro postale sulla busta d'invio), il ricorso in esame è pertanto ricevibile. Per quel che è dell'appello incidentale, l'invito a formulare osservazioni è stato notificato al patrocinatore degli attori il 31 ottobre 2022. Il memoriale dovendo essere presentato entro 30 giorni (art. 312 cpv. 2 CPC), anche l'appello incidentale inoltrato il 28 novembre 2022 è tempestivo. Nella misura in cui le contestazioni delle parti si riferiscono agli stessi accertamenti del Pretore giovi, per ragioni di opportunità, esaminare i due ricorsi in parallelo.
I. Sull'accertamento dell'estensione delle servitù in favore della particella n. 1178 (appello principale)
In merito al fondo n. 1178, il Pretore ha accertato che anche in questo caso nel registro fondiario la servitù è indicata solamente come onere di passo con ogni veicolo in favore del fondo degli attori (e di altri dieci) senza specificazione della superficie gravata. A suo avviso, anche se all'atto di compravendita del 30 dicembre 1947 è allegata una planimetria da cui risulta come lo “zoccolo” con il legname ivi depositato si trovava già allora sul subalterno c, “non è specificato né evincibile” se tale manufatto fosse già presente al momento della costituzione della servitù. Senza trascurare che in determinate circostanze lo stato fisico reale e visibile esternamente di un fondo può prevalere sulla buona fede dell'acquirente circa le risultanze del registro fondiario e appurato che nel 1997, quando gli attori hanno acquistato la particella n. 1178, lo “zoccolo” era già presente, ha ritenuto che questo non è assimilabile a un'istallazione necessaria per l'esercizio della servitù né a una costruzione che ne delimita l'esercizio. In circostanze siffatte, per il primo giudice, l'esistenza di un basamento del genere non può prevalere sulla buona fede risultante dal registro fondiario. Egli ha in definitiva stabilito che il diritto di passo si estende a tutta la superficie del preesistente subalterno c per complessivi 35 m².
Secondo l'appellante, poi, per determinare l'estensione della servitù occorre vagliare il suo scopo, ossia di accedere alla pubblica via con una “linea immaginaria rettaˮ, di modo che non vi sono ragioni per estendere l'area del passo. Né, egli soggiunge, può essere ammessa una reciprocità con il diritto di passo a carico della corte sulla particella n. 1178 visto che i luoghi divergono. Il convenuto si duole inoltre che il Pretore non ha accertato le modalità di esercizio del passo e sostiene che le risultanze istruttorie hanno dimostrato come il passo sia sempre stato esercitato da tutti gli aventi diritti, compresi gli attori, pacificamente ed esclusivamente attraverso il portico e lungo una “linea immaginaria rettaˮ fino al fondo degli attori, i quali non hanno mai preteso di avere diritti sul subalterno c. Il diritto di passo grava così – a sua mente – la strada sotto il “fabbricato abitatoˮ al subalterno A e le superfici del subalterno f indicate come “passoˮ. In merito alla servitù sulla particella n. 1177 egli fa valere sostanzialmente gli stessi motivi, ovvero che la planimetria prodotta dagli attori non ha portata probatoria di modo che occorre accertarne lo scopo con le modalità di esercizio già indicate.
In ogni caso per AP dall'area oggetto della servitù sulla particella n. 1175 vanno esclusi il muro con il cancello a confine tra i subalterni c e f “che esistono da tempo”, così come la scala d'accesso al subalterno E, costruita con regolare licenza edilizia e senza contestazioni, ove già esistevano una tettoia e un forno per il pane. Egli rileva altresì che anche il muro presente sul subalterno D “sfrutta” un muro esistente da tempo edificato trent'anni orsono con il consenso di tutti i vicini, compresi gli attori, che mai hanno preteso diritti su tale area. Per l'appellante, contrariamente da quanto indicato dal Pretore, i manufatti non esistono solo dagli anni novanta ma “da tempo immemore” ragione per cui la loro mancata indicazione quali subalterni non è determinante “non ogni minima costruzione essendo registrata nelle mappe catastali”. E ciò tanto più ove si pensi che il medesimo AO1 ha “ammesso” che anche sulla sua proprietà è presente una scala non riportata nelle mappe. Quanto alla particella n. 1177, l'appellante assevera che lo “zoccolo” è un'antica fossa per il liquame della stalla esistente almeno dagli anni cinquanta come confermato da G______ P______. Egli rimprovera al Pretore di avere posto a suo carico le conseguenze della carenza probatoria circa l'esistenza del noto basamento già al momento della costituzione della servitù, trascurando tuttavia che su questo aspetto il primo giudice ha rifiutato la richiesta di delucidazione peritale. Per AP, ad ogni modo, lo “zoccolo” in questione era già presente quando gli attori hanno acquistato la particella n. 1178 nel 1997 di modo che essi sono vincolati da tale situazione di fatto.
L'interpretazione di un contratto di servitù avviene, come per le altre dichiarazioni di volontà, secondo la vera e concorde volontà delle parti (art. 18 cpv. 1 CO: interpretazione soggettiva) oppure, se questa non può essere stabilita, secondo il principio dell'affidamento, ossia determinando il senso che, in base alle regole della buona fede, ogni parte poteva ragionevolmente dare alle dichiarazioni di volontà dell'altra nella situazione concreta in cui le parti si trovavano, anche in base al testo e alle intervenute dichiarazioni, oltre che all'insieme delle circostanze (interpretazione oggettiva: DTF 151 III 272 consid. 2.2 con rinvii; RtiD II-2023 n. 12c pag. 632; da ultimo: I CCA, sentenza inc. 11.2022.30 del 10 maggio 2022 consid. 4). Nei confronti di un terzo estraneo al contratto, o nei casi in cui il litigio oppone una parte originaria a un terzo, tali principi interpretativi sono limitati però dal precetto legato alla pubblicità del registro fondiario (art. 973 cpv. 1 CC). E il registro fondiario non comprende solo il libro mastro, ma anche i documenti giustificativi atti a precisare il contenuto dell'iscrizione (art. 942 cpv. 2 CC). Determinante è così lo scopo che risulta dal contratto di servitù o che è oggettivamente riconoscibile. Inoltre le dichiarazioni espresse dalle parti alla stipulazione del contratto sono da interpretare nel senso in cui vanno comprese, in particolare sulla base delle esigenze del fondo dominante al momento della costituzione della servitù e tenendo conto del senso e dello scopo della servitù stessa (DTF 151 III 272 consid. 2.3 con rinvii; I CCA, sentenza inc. 11.2022.30 del 10 maggio 2022 consid. 4).
In determinate circostanze, lo stato fisico reale e visibile esternamente di un fondo può prevalere sulla buona fede riposta dall'acquirente nel registro fondiario (principio della “pubblicità natura-le”: DTF 137 III 149 consid. 3.3.2 e 156 consid. 4.1.3 con rinvii; più di recente: sentenza del Tribunale federale 5A_212/2023 del 19 giugno 2023 consid. 3.1.3; analogamente: I CCA, sentenza inc. 11.2014.79 del 10 settembre 2019 consid. 9). Tale principio non significa tuttavia che un acquirente debba accomodarsi della situazione in cui trova il fondo dominante al momento in cui ne diviene proprietario. Significa che, mancando una descrizione più precisa della servitù, l'acquirente non può ignorare in buona fede eventuali installazioni presenti sul terreno, necessarie per l'esercizio della servitù, le quali determinano di regola anche il contenuto e l'estensione del diritto (sentenza del Tribunale federale 5A_ 472/2021 consid. 4.1 in: ZGBR 2023 pag. 281; v. anche I CCA, sentenza inc. 11.2019.45 del 28 maggio 2020 consid. 7).
a) Nella fattispecie, come ha accertato il Pretore, non è revocato in dubbio che la descrizione delle servitù nel registro fondiario (“O. passo con ogni veicolo”) è puramente telegrafica e non consente di determinare – da sé sola – quale sia la portata e il contenuto della restrizione (DTF 137 III 153 consid. 4.2.1; sentenza del Tribunale federale 5A_289/2023 del 1° febbraio 2024 consid. 3.3.1), onde la necessità di riferirsi al titolo d'acquisto. L'appellante non può tuttavia essere seguito laddove contesta l'attendibilità della planimetria prodotta dagli attori (doc. OO). Certo, il Pretore non ha proceduto all'ispezione degli atti del registro fondiario ma, su richiesta degli attori, ha acquisito agli atti il fascicolo “Ispezione RF” contenuto nell'incarto OA.2003.79 che contiene le copie degli atti depositati nel registro fondiario (ordinanza sulle prove del 5 settembre 2019 pag. 2). Non si trascura che quel procedimento riguardava le servitù a carico della particella n. 1178 ma i documenti giustificativi sono i medesimi (rogiti n. 1445 e n. 1446 del 30 dicembre 1947 rogati dal notaio F______ M______) mentre gli atti trasmessi dagli attori al Pretore ne sono la fotocopia. Un'ispezione appariva pertanto superflua. Né il fatto che una servitù di passo reciproca in favore della n. 1175 e a carico della n. 1178 benché indicata nell'istanza di iscrizione ma poi non riportata nel registro fondiario basta per rendere inattendibili i documenti in questione, quel diritto non essendo quello in discussione. Ne segue che nella misura in cui l'atto costitutivo risulta concludente a riguardo della servitù in favore della particella n. 1178 e a carico della n. 1175, non era necessario accertare il modo in cui il diritto è stato esercitato. Sotto questo profilo l'argomentazione dell'appellante principale non può essere seguita.
b) Ciò premesso, le servitù in esame sono state costituite con gli atti pubblici del 30 dicembre 1947 rogati dal notaio F______ M______ nell'ambito delle compravendite della particella n. 1178 (rogito n. 1178, concernente anche i fondi n. 313, 1173, 1174, 1182) e delle n. 1175 e 1177 (rogito n. 1178, riferito anche ai fondi n. 1178 e 1181) cui sono seguite le due istanze dell'11 febbraio 1948. Ora il rogito n. 1178 indica in particolare che ‟a favore del n. 1178 (…) esistono dei diritti di passo con veicoli gravanti i n. 1175 d, 1177 c (…)ˮ. L'istanza d'iscrizione dell'11 febbraio 1948 riporta la medesima indicazione salvo che per la n. 1177 viene indicata la e e non la c (atti nel fascicolo “Ispezione RF” nell'inc.OA.2003.79 richiamato). Si tratta tuttavia di una svista manifesta, quel fondo non avendo mai avuto un subalterno con quella lettera, come si evince dalla planimetria allegata all'atto. Nel secondo rogito (n. 1446) è indicato che “vengono precisate le seguenti servitù (…) a carico del 1177c e 1175d una servitù di passo con veicoli a favore dei mappali (…) 1178ˮ. In quell'atto pubblico si precisa inoltre che il subalterno c della particella n. 1177 è una corte di 35 m² e che il subalterno d della n. 1175 è una corte di 120 m². Nell'istanza d'iscrizione dell'11 febbraio 1948 è riportata la medesima indicazione. La planimetria allegata ai due rogiti è poi la seguente:
c) Dagli accertamenti che precedono si evince che sia gli atti di compravendita che le istanze d'iscrizione delle servitù precisano le superfici sulle quali esse gravano, ovvero i preesistenti subalterni d per la particella n. 1175 e c per la n. 1177, specificandone l'estensione (rispettivamente 120 m² e 35 m²) senza alcuna limitazione, tanto meno a una linea retta “immaginaria”. Per l'arch. E______ A______, senza essere smentito dall'appellante, la presenza del cancello e muratura a confine tra gli odierni subalterno c della particella n. 1175 e h della n. 1178 “ma appare scontato anche la tettoia e il locale tank‟, limita il transito dei veicoli tanto che se non ci fossero sarebbe di grande aiuto per consentire l'incrocio di due veicoli sul fondo n. 1178 senza costringerne uno a far retromarcia” (perizia dell'agosto 2020 pag. 15 risposta n. 2c/a). Il perito ha evidenziato altresì che se l'area del subalterno E della particella n. 1175 fosse libera da costruzioni (muro e scala sporgente) migliorerebbe “la situazione di transito e manovra in un punto nevralgico del sedime” (loc. cit., pag. 16 risposta n. 2c/c).
Allo stesso modo nulla indizia che la servitù a carico della particella n. 1177 non gravi l'intero subalterno c, incluso lo spazio occupato dallo noto “zoccolo”. La tesi dell'appellante, secondo cui le servitù avevano come (unico) scopo il collegamento del fondo dominante alla pubblica via attraverso una linea retta (senza peraltro precisarne la larghezza) non trova pertanto riscontro negli atti. Del resto anche la reciproca servitù a favore delle particelle n. 1176 e 1177 e a carico del subalterno h della particella n. 1178 non è limitata a una determinata striscia di terreno ma è iscritta univocamente a carico dell'intero subalterno h (cfr. la sentenza tra le parti del 18 settembre 2013 inc. 11.2010.124 consid. 7a). Anche su questo punto l'appello principale è destinato quindi all'insuccesso.
d) Per quanto riguarda la fossa del liquame (“zoccolo”) sulla particella n. 1177, il perito ha avuto modo di riferire che solo un'ispezione del registro fondiario, presso il geometra revisore, il Comune o l'ufficio stime “potrebbe indicare da quale anno le iscrizioni manoscritte menzionavano la presenza di subalterni distinti e se vi era già allora annotata la presenza di una stalla con fienile ed eventualmente un subalterno rubricato come letamaio” rilevando che alla luce del tipo di costruzione “la sua età non è nota ma in apparenza può trattarsi di una costruzione risalente agli anni 60-70 del '900 o precedente” (perizia dell'agosto 2020, pag. 21 risposta 1.2). L'appellante rimprovera al Pretore di avere respinto le sue domande di delucidazioni su tale aspetto (disposizione ordinatoria processuale del 10 dicembre 2020, pag. 5 ad xxx e xxxi) sostenendo che i quesiti da lui posti non costituivano una mera critica generica all'operato del perito, come indicato dal primo giudice, ma miravano a un'indagine scientifica volta a stimare l'epoca di costruzione del manufatto e la sua originaria funzione. Se non che le domande di delucidazioni formulate dal convenuto riguardavano in realtà le conseguenze della demolizione del manufatto per l'adiacente muro dell'edificio principale e gli interventi necessari per garantirne la stabilità non la data di costruzione della fossa (istanza del 12 ottobre 2020, pag. 11). Né, per altro, il convenuto si è attivato per postulare l'assunzione di ulteriori informazioni dalle autorità menzionate dall'esperto. Quanto alla testimonianza di G______ P______, nato nel 1945, egli ha bensì ricordato
l'esistenza di un deposito per il letame, ma i ricordi risalgono a quando era un ragazzo (deposizione del 31 maggio 2021, verbale pag. 2). Trattandosi di un'indicazione generica non è possibile datare l'esistenza del manufatto in questione con un minimo di affidabilità. In circostanze siffatte, non si può ritenere che il convenuto abbia dimostrato l'esistenza della fossa al momento della costituzione della servitù e quindi la sua esclusione dall'assetto del diritto di passo. Ne segue che l'apprezzamento del Pretore, di imputare al convenuto le conseguenze dell'assenza al proposito di riscontri probatori resiste alla critica. Ciò comporta, per gli stessi motivi, la reiezione della seconda domanda subordinata formulata dall'appellante.
e) Nella misura in cui l'appellante ribadisce che la scala posta sulla particella n. 1175 è stata edificata sul medesimo luogo ove già era presente una tettoia e un forno per il pane, egli non si confronta con la motivazione del Pretore secondo cui “questa non può essere fatta equivalere alla scala e muro esistenti, risalenti agli anni ’90 (doc. rich. III), ovvero ad un periodo largamente successivo al termine di due anni previsto nel 1947”. Poco importa, al riguardo, che per erigere tali opere l'interessato abbia ottenuto una licenza edilizia, senza contestazioni da parte dei vicini, e che i manufatti siano stati intavolati nel registro fondiario come subalterno E. La questione si pone semmai nel contesto di una modifica del diritto di passo, la quale verrà trattato in appresso (sotto consid. 6).
f) In definitiva, il dispositivo n. 1.1 della decisione impugnata, con cui il Pretore ha accertato che il diritto di passo sulla particella n. 1175 si estende superficie dei preesistenti subalterni c (“corte”), D (“fabbricato”), E (“scale”) e f (“passo”) e in parte alla superfice del subalterno A (“fabbricato abitato”) per complessivi 120 m² e quello a carico della n. 1177 a tutta la superficie del pregresso subalterno c per complessivi 35 m² non presta il fianco alla critica. Ne discende che su questo punto l'appello principale si rivela infondato.
II. Sulla limitazione del diritto di passo sul fondo n. 1178
(appello principale e appello incidentale)
a) AO1 e AO2 ribadiscono che il Pretore non poteva esaminare, e decidere, il riscatto delle servitù senza un'esplicita domanda del convenuto. Essi fanno valere che quest'ultimo si è limitato a criticare l'estensione del diritto di modo che il primo giudice doveva limitarsi a ordinare la demolizione di quanto edificato in contrasto con la servitù senza vagliare i presupposti dell'art. 736 cpv. 2 CC. A loro dire, poco importa che essi abbiano chiesto in via subordinata, qualora non fossero date le condizioni per la rimozione delle opere contestate, il versamento da parte del convenuto di un'indennità giacché tale domanda era condizionata e doveva essere vagliata soltanto se ne fossero date le premesse.
b) In una procedura retta dal principio dispositivo, come nel caso in esame, il giudice non può attribuire a una parte più di quanto essa abbia richiesto né altra cosa (art. 58 cpv. 1 CPC). Nella fattispecie è pacifico che AP non ha formulato una domanda di cancellazione della servitù (art. 736 cpv. 1 CC) né una di riscatto o riduzione della stessa mediante indennità (art. 736 cpv. 2 CC). Egli si è bensì riservato la facoltà di formulare delle domande del genere per mancanza d'interesse a norma dell'art. 737 CC (risposta pag. 11 in alto, 19, 20 ad. 2, 3 lett. h; duplica pag. 12 in alto) ma nelle richieste di giudizio si è limitato a postulare il rigetto della petizione. Nel memoriale conclusivo, poi, il convenuto nemmeno ha alluso all'art. 736 CC, limitandosi ad indicare che “la cancellazione parziale della servitù non potrebbe che intervenire senza alcuna indennità” (pag. 23).
c) Ora, è vero che il riscatto della servitù mediante indennizzo a norma dell'art. 736 cpv. 2 CC potrebbe anche essere esaminato d'ufficio dal giudice. Tale esame, tuttavia, entra in linea di conto solo se è stata formulata una richiesta di cancellazione della servitù in virtù dell'art. 736 cpv. 1 CC, un riscatto parziale a norma dell'art. 736 cpv. 2 CC potendo configurare un minus rispetto alla radiazione (sentenza del Tribunale federale 5C.265/2003 del 23 giugno 2004 consid. 6 non pubblicato in DTF 130 III 554 con rinvio a Liver in: Zürcher Kommentar, 2ª edizione, n. 197 ad art. 736; v. anche I CCA sentenze inc. 11.2013.55 del 15 settembre 2015 consid. 10 e 11.2010.107 del 9 ottobre 2012 consid. 9 in fine). E in concreto il convenuto non ha mai proposto di cancellare la servitù, né tanto meno di ridurla mediante indennità.
d) Gli attori hanno invero chiesto, in via subordinata “nella denegata ipotesi in cui la superficie del diritto di passo dovesse essere ridotta per decisione giudiziariaˮ e “qualora l'eliminazione di alcuni degli elementi (…) non dovesse essere considerato pretendibile, per cui la superficie del passo verrebbe a ridursiˮ, il versamento di un indennizzo di almeno fr. 50 000.–, poi aumentato a fr. 120 000.–. Ora, per tacere del fatto che l'azione dell'art. 736 cpv. 2 CC non parrebbe competere anche al proprietario del fondo dominante (DTF 95 II 18 consid. 2; Bohnet, Actions civiles, vol. I, 3ª edizione, n. 15 ad § 52; Steinauer, Les droits réels, vol. II, 5ª edizione, pag. 462 n. 3425), gli attori non hanno in realtà chiesto esplicitamente la riduzione dell'assetto della servitù ma solo postulato, in via subordinata, un'indennità nel caso cui il Pretore avesse ridotto la superficie gravata. Non s'intravede dunque alcun comportamento contraddittorio da parte loro nell'eccepire – e ribadire con l'appello incidentale – l'assenza di una domanda che autorizzasse il Pretore a verificare le condizioni di applicazione dell'art. 736 cpv. 2 CC. Non si disconosce che
l'istruttoria si è in parte svolta anche sulla questione del valore dei manufatti di cui gli attori chiedevano l'eliminazione. Ciò appariva giustificato, tuttavia, per l'opposizione manifestata dal convenuto, che imponeva al Pretore di esaminare la domanda subordinata degli attori, non alla stregua di una richiesta di riduzione nel senso dell'art. 736 cpv. 2 CC bensì, come si vedrà in appresso (sotto consid. 9), quale modifica o rinuncia a parte della servitù in base alle regole della buona fede (art. 2 CC) o, per analogia, sulla base dell'art. 674 cpv. 3 CC.
Ciò detto, tenuto conto che l'opposizione del convenuto alla richiesta di demolizione dei manufatti litigiosi è stata parzialmente ammessa dal Pretore, questi era pertanto tenuto a esaminare la domanda subordinata degli attori. In questa misura egli non ha quindi violato il principio dispositivo aggiudicando agli attori più di quanto abbiano chiesto né altra cosa (“ultra ed extra petita“). Gli appellanti incidentali non possono nondimeno essere seguiti quando sostengono che l'aver formulato la richiesta di indennità in via subordinata “per il caso in cui sussistessero le condizioni per non ordinare la demolizione delle strutture in contrasto con il passo veicolare” non “soccorre” poiché una domanda subordinata e condizionata entra in considerazione solo se sono date le premesse, ovvero in concreto “che la controparte formulasse la domanda”. Il carattere subordinato della richiesta degli attori non poteva riferirsi tuttavia a un'eventuale domanda del convenuto, bensì alla loro domanda principale. E siccome quest'ultima non è stata accolta integralmente il Pretore ha correttamente dovuto esaminare la domanda subordinata. Sotto questo profilo, l'appello incidentale si rivela infondato.
III. Sull'azione confessoria (appello principale e appello incidentale)
Ponderando i contrapposti interessi, il Pretore ha considerato che quello degli attori al mantenimento della servitù nella sua originaria estensione sia “grandemente” diminuito a seguito – in particolare – al cambiamento di destinazione da agricola ad abitativa della corte mentre l'aggravio per il fondo serviente è diventato maggiore, di modo che la demolizione richiesta dagli attori configura una misura sproporzionata e ingiustificata. A suo giudizio, in definitiva, la soluzione più equa e rispettosa degli interessi di tutte le parti è costituita dalla riduzione dell'assetto della servitù, escludendone i preesistenti subalterni E, D e c, dietro pagamento di un'indennità.
a) AP sostiene che, contrariamente a quanto rilevato dal Pretore, sin dall'inizio gli attori non hanno vantato diritti sulla superficie del pregresso subalterno c. Anzi, a suo parere, in uno scritto del 5 dicembre 2000 (doc. 9) R______ P______ l'aveva financo invitato a creare posteggi su quella stessa area. Quindi, egli soggiunge, per oltre vent'anni gli attori – come i precedenti proprietari – hanno esercitato il diritto di passo nella sua estensione “constatabile in loco” senza dolersi che fosse diversa da quella risultante dal registro fondiario. Per l'appellante il fatto che gli attori abbiano avviato la procedura giudiziaria solo nel 2018 costituisce ad ogni modo “un caso scolastico di esercizio tardivo del diritto” non meritevole di protezione. In via subordinata, egli non contesta la riduzione operata dal Pretore, ma solo l'indennità, che propone di ridurre a fr. 1.–.
b) Un'iscrizione nel registro fondiario fa fede circa l'estensione di una servitù in quanto determini chiaramente i diritti e le obbligazioni che ne derivano (art. 738 cpv. 1 CC). Il proprietario del fondo serviente non può intraprendere nulla che possa impedire o rendere più difficile l'esercizio della servitù (art. 737 cpv. 3 CC). Il proprietario del fondo dominante può esigere l'eliminazione delle costruzioni (o piante) che ostacolano il suo diritto di passo per mezzo di un'azione detta confessoria (DTF 137 III 152 consid. 5.5; più di recente: sentenza del Tribunale federale 5D _213/2023 dell'8 novembre 2024 consid. 6.4 in ZBGR 2025 pag. 68; v. anche Petitpierre in: Basler Kommentar, ZGB II, 7ª edizione, n. 11 ad art. 737; Argul in: Commentaire romand, Code civil II, 2016, n. 7 ad art. 737). Tuttavia, una servitù che abbia perduto ogni interesse per il fondo dominante può essere cancellata (art. 736 cpv. 1 CC) o, qualora conservi ancora un interesse di lieve importanza, riscattata o ridotta (art. 736 cpv. 2 CC) oppure spostata sopra un'altra parte non meno adatta per il fondo dominante a spese del proprietario gravato se egli giustifica un interesse (art. 742 cpv. 1 CC).
c) In realtà, sussistono altre ipotesi per cui il proprietario del fondo dominante non può esigere l'eliminazione di costruzioni (o piante) incompatibili con il diritto di passo (sentenza del Tribunale federale 5A_361/2017 del 1° marzo 2018 consid. 3.4, 3.5 e 4 in: ZBGR 2019 pag. 360 segg.). Ciò è il caso:
se il contenuto e la portata del diritto di passo sono limitati da strutture visibili esternamente di modo che l'acquirente non può ignorarle in buona fede (“pubblicità naturale”);
nel caso in cui il proprietario del fondo dominante ha rinunciato parzialmente o totalmente alla servitù in modo esplicito o implicito per atti concludenti, e
se sono date le condizioni perché le costruzioni (o piante) in contrasto con il diritto di passo possono essere escluse dal suo assetto dietro indennità in applicazione analogica
dell'art. 674 cpv. 3 CC relativo alle opere sporgenti eseguite senza diritto.
Le due prime obiezioni sono state esaminate dal Pretore (sentenza impugnata, consid. 3.4 e 5) e riproposte dall'appellante principale (n. 2.5 e 3.3). La terza è stata evocata dal convenuto, che non ha però poi presentato alcuna domanda giudiziale al riguardo (sentenza impugnata, consid. 7). Le tre ipotesi vanno riesaminate in questa sede dal punto di vista giuridico (art. 57 CPC) in funzione delle allegazioni delle parti accertate in primo grado.
Nel caso precipuo, le opere di cui gli attori pretendono la rimozione non servono all'esercizio dei diritti di passo – anzi sono utili unicamente al convenuto – ma lo impediscono sui subalterni E e c del fondo n. 1178 e lo restringono sul subalterno c del fondo n. 1178. Lo stato fisico reale e visibile dei fondi al momento in cui, nel 1997, gli attori hanno acquistato la particella n. 1178 non prevale pertanto, contrariamente a quanto afferma l'appellante principale, su quanto risulta dall'iscrizione e dagli atti costitutivi delle servitù depositati nel registro fondiario. Nulla osta dunque, sotto questo profilo, all'eliminazione delle opere in contrasto con i diritti di passo.
a) In concreto dal tenore della missiva indirizzata il 5 dicembre 2000 da AO1 al Comune di Ca (doc. 9) non risulta che gli attori si erano opposti ai manufatti, peraltro già edificati (tranne la tettoia-legnaia), né che essi ne aveva postulato la rimozione. Il mittente ha dichiarato di non avversare il permesso di costruzione della nuova tettoia-legnaia e ha suggerito la creazione di due posteggi sul subalterno c della particella n. 1175 con accesso diretto alla strada comunale, pur evidenziando la riduzione nel corso degli anni delle superficie libere del fondo n. 1178 e precisando come “la nostra proprietà non è disponibile per compensare il debito di superficie di alcuno”. Né da altre risultanze istruttorie emerge la volontà degli attori di ottenere l'eliminazione delle opere in contrasto con le servitù di passo prima della litispendenza della loro azione confessoria. Per AO1, poi, le discussioni con il vicino “iniziate abbastanza presto” riguardavano in realtà il fatto che questi posteggiasse sulle particelle n. 1178 e 1177 (interrogatorio del 16 maggio 2022, verbali pag. 5). Dagli atti non emerge altresì che gli attori si siano effettivamente opposti al riporto sulla planimetria di parte delle costruzioni in questione. La prima vera opposizione degli attori risulta così essere l'azione confessoria introdotta il 28 settembre 2018, ovvero una ventina di anni dopo l'acquisto della loro proprietà. D'altronde nemmeno si evince dagli atti che qualche titolare delle undici servitù di passo gravanti la particella n. 1175 abbia avuto qualcosa da obiettare prima del 1997, tant'è che nessuno di loro si è opposto alle domande di costruzione delle scale sul subalterno e (doc. 7) o del locale serbatoio sul subalterno c del fondo n. 1178 (doc. 8). In circostanze siffatte si può così concludere per una tolleranza quasi trentennale per i fabbricati sulla particella n. 1175 e di oltre cinquant'anni per la fossa liquame (“zoccolo”) sul n. 1177.
b) Occorre così esaminare se gli attori abusino dei loro diritti per aver indugiato tanto a lungo nel far valere le loro ragioni da destare in buona fede nel convenuto l'affidamento che a tali ragioni essi avessero rinunciato. Se non che, in linea di principio, la mera passività non configura da sé sola abuso di diritto manifesto. Per trascendere nell'abuso l'inazione del proprietario leso deve avere fatto sì che in virtù del lungo tempo trascorso il costruttore abbia acquisito in buona fede una posizione meritevole di protezione (sentenza del Tribunale federale 5A_891/2017 del 12 aprile 2018 consid. 2.2.2 in: SJ 2018 pag. 374; v. anche RtiD II-2009 pag. 655 consid. 4 in principio; I CCA, sentenza inc. 11.2015.115 del 2 ottobre 2017, consid. 14d e 14e). Nel caso in esame, mai gli attori, o i precedenti proprietari, risultano aver concesso (positivamente) ad AP il diritto di edificare manufatti sugli originari subalterni f del fondo n. 1178 e c della particella n. 1177. Che nel 2020 AO1 e AO2 abbiano concordato con alcuni beneficiari di un diritto di passo sulla loro proprietà la riduzione dell'estensione in modo che potesse essere esercitata a una distanza di 85 cm dall'edificio principale non può significare, come sostiene l'appellante nemmeno parte a quell'accordo, che essi abbiano anche inteso limitare l'estensione della loro servitù sul fondo n. 1178. Secondo l'approccio restrittivo della giurisprudenza non si può dunque reputare nella fattispecie che gli attori abbiano rinunciato, neppure implicitamente, all'esercizio dei diritti di passo nella loro estensione originaria e neppure di riflesso alla facoltà di chiedere la rimozione delle opere realizzate in violazione delle servitù. Nel risultato la decisione impugnata resiste alla critica.
c) Premesso ciò, in concreto, dalle risultanze istruttorie emerge che le opere litigiose erano già in loco nel 1997 quando gli attori hanno acquistato la particella n. 1178. Per converso, dagli atti non risulta che qualche titolare delle undici servitù di passo gravanti il fondo n. 1178 le abbiano contestate in precedenza.
a) Ora, la casistica delle opere sporgenti eseguite senza diritto presenta un'evidente analogia con quelle delle opere (o piantumazioni) effettuate senza diritto in contrasto con una servitù di passo. Che le servitù poggino generalmente su un contratto non appare di particolare rilievo poiché la questione da risolvere è di natura reale e non obbligatoria e in entram-be le ipotesi l'opera è realizzata senza diritto. Il rispetto del principio della proporzionalità, applicabile anche all'esercizio delle servitù (art. 737 cpv. 2 CC), giustifica un'applicazione analogica dell'art. 674 cpv. 3 CC quando, come nel caso in esame, la demolizione delle opere appare sproporzionata rispetto all'interesse fatto valere dal proprietario del fondo dominante. In tal senso, nulla osta pertanto a esaminare l'applicabilità dell'art. 674 cpv. 3 CC alla fattispecie come chiesto degli attori in via subordinata.
b) La concessione, mediante indennità, di un diritto al mantenimento della costruzione (o piantagione) che intralcia la servitù di passo e alla correlata modifica della stessa servitù in applicazione analogica dell'art. 674 cpv. 3 CC presuppone l'adempimento di quattro requisiti: l'esistenza di una costruzione (o piantagione) che invade senza diritto la servitù di passo; l'assenza di opposizione del titolare della servitù in tempo utile; la buona fede del costruttore al momento della realizzazione dell'opera; l'esigibilità della concessione in base alle circostanze della fattispecie (Foëx, op. cit., pag. 242 in fondo). È legittimato ad agire non solo il proprietario del fondo serviente bensì anche il proprietario del fondo dominante (leso), la cui richiesta d'indennizzo costituisce una diminuzione (minus) della domanda di eliminazione delle opere lesive del suo diritto (cfr. Rey/Strebel in: Basler Kommentar, ZGB II, 7ª edizione, n. 13 ad art. 674; Haab in Zürcher Kommentar, vol. IV.1, 2ª edizione, n. 21 ad art. 674; Meier-Hayoz in: Berner Kommentar, vol. IV.1.2, 3ª edizione, n. 74 ad art. 674).
c) In concreto i fabbricati sul fondo n. 1178 invadono senza (apparente) diritto la servitù di passo che si estende anche ai pre-gressi subalterni E e c (sopra, consid. 4f), gli attori (e i loro predecessori) non vi si sono opposti per decenni (sopra, consid. 8a), il proprietario del fondo n. 1178 risulta averli realizzati in buona fede contando sull'accordo tacito dei titolari delle servitù, i quali non vi sono opposti neppure per le opere per le quali è stato rilasciato una licenza edilizia (sopra, consid. 8a), e le circostanze concrete giustificano la limitazione, mediante indennità, del diritto di passo sulla particella n. 1175 escludendone i preesistenti subalterni E e c, così come le relative costruzioni, soluzione che risulta più equa rispetto a quella dell'ordine di demolizione tenuto conto degli interessi in presenza, correttamente accertati dal Pretore (sopra, consid. 6) e non oggetto di contestazione da parte degli appellanti incidentali. Questi ultimi, come si è detto, sono legittimati a postulare la limitazione della servitù dietro indennità (sopra, consid. 9b in fine). In circostanze siffatte, i requisiti, cumulativi, dell'art. 674 cpv. 3 CC – applicato d'ufficio per analogia – sono adempiuti. Ne segue che, seppure per altri motivi, la sentenza impugnata resiste alla critica.
d) Per quanto attiene alla fossa liquame (“zoccolo”) sul fondo n. 1178, essa non risulta avere tuttora alcuna utilità per AP. Le circostanze concrete non giustificano in tal caso di limitare la servitù di passo mediante indennità in applicazione analogica dell'art. 674 cpv. 3 CC (cfr. sopra, consid. b). L'ordine di demolizione decretato dal Pretore va così confermato.
e) AO1 e AO2 sostengono di avere chiaramente indicato nella petizione di esigere la rimozione di ogni struttura in contrasto con il diritto di passo e non solo il cancello e la muratura, la sovrastruttura e la scala esterna sulla particella n. 1175 così come lo “zoccolo” e il materiale ivi depositato sulla n. 1177. Essi ritengono pertanto errata la decisione del Pretore, fondata sull'art. 58 cpv. 1 CPC, di riferirsi all'elenco “volutamente incompleto” da loro presentato per limitare la richiesta di rimozione alle sole opere indicate e di ritenere tardiva la pretesa di rimuovere anche i paracarri formulata con il memoriale conclusivo. Gli appellanti incidentali soggiungono di avere evidenziato in giallo sul doc. E le costruzioni da eliminare. Per di più, essi epilogano, il convenuto ha ben compreso l'entità della richiesta visto che ha chiesto al perito d'indicare i valori di ogni struttura coinvolta e non solo di quelle da loro elencate.
Nel caso in esame, la domanda di eliminare ogni struttura in contrasto con il diritto di passo precedendo i manufatti da rimuovere con l'avverbio “segnatamenteˮ non è sufficientemente determinata e contravviene all'esigenza di univocità ed esattezza delle richieste di giudizio. La necessità di indicare misure precise è dovuta anche alla circostanza che nel dispositivo della decisione il giudice dev'essere altrettanto preciso e non può rimettere un'eventuale esegesi al giudice dell'esecuzione. Il giudice dell'esecuzione non può in effetti entrare nel merito di domande di giudizio non chiare, incomplete o indeterminate (RtiD II-2018 pag. 803 consid. 5; più recentemente: I CCA, sentenza inc. 11.2020.70 del 7 aprile 2022 consid. 10b). In concreto, quindi, non è ammissibile demandare al giudice dell'esecuzione la determinazione delle opere “in contrasto con il diritto di passoˮ. Quanto al rinvio a documenti, questo è sì possibile in linea di massima, ma in concreto il doc. E (costituito della copia di 5 fotografie e di 2 planimetrie) manca di chiarezza nella misura in cui nelle fotografie vengono evidenziati in maniera grossolana in giallo i manufatti da eliminare senza che sia dato di capire con sufficiente precisione quali siano i limiti della richiesta, tali da permettere un'esecuzione diretta. In circostanze del genere, la decisione del Pretore di esaminare la questione solamente per i manufatti indicati partitamente nella petizione, non presta il fianco a critiche. Ne segue che non si pone pertanto la questione di un indennizzo per la rinuncia a rimuovere i manufatti non sufficientemente designati.
di complessivi fr. 60 000.– senza interessi.
a) L'appellante principale, pur condividendo l'impostazione per cui l'indennizzo deve compensare il minor valore del fondo dominante, evidenzia come gli attori abbiano acquistato il fondo dominante al prezzo a corpo di fr. 260 000.–, “molto interessante”, che a suo avviso già tiene conto del minor valore causato dalle opere in discussione. Per l'interessato, riconoscere un indennizzo corrispondente alla riduzione accordata dal venditore comporterebbe un arricchimento per gli attori, “conclusione tanto più assurda” se si pensa che il minor valore totale calcolato dal perito in fr. 140 000.– rappresenta più della metà del prezzo d'acquisto (che comprendeva anche la casa d'abitazione sul fondo n. 313). A suo parere, in definitiva, l'indennità non potrebbe che tendere “a zero”.
b) Nel caso precipuo non è in discussione che l'indennità in questione debba essere determinata in base al minor valore della particella n. 1178 causato dalla presenza di manufatti sull'area della servitù di passo. Ora, il minor valore si calcola in riferimento al valore venale oggettivo del fondo dominante (Marchand in: Commentaire Romand, Code civil II, Basilea 2016, n. 29 ad art. 674 con rinvio alla DTF 82 II 401 consid. 6; Meier-Hayoz, op. cit., n. 77-78 ad art. 674) e non al prezzo effettivamente pagato dal proprietario, che dipende da fattori soggettivi non opponibili al proprietario del fondo serviente. A prescindere dal fatto che l'appellante principale non ha dimostrato che il prezzo pagato dagli attori teneva conto del minor valore dovuto alle opere in discussione, il pagamento di un prezzo inferiore al reale valore venale di un immobile non costituisce un indebito arricchimento, ma tutt'al più un vantaggio che profitta al compratore e certamente non al proprietario del fondo gravato, che non è parte al contratto di compravendita. Né è di rilievo la stima complessiva di
fr. 140 000.– non considerata dal Pretore. Ne segue che, su questo punto, l'appello principale non può trovare ascolto.
c) AP si duole che il Pretore ha ripreso acriticamente la disamina del perito giudiziario “del tutto soggettiva, priva di qualsivoglia fondamento scientifico e oggettivo, nonché basata su un'errata valutazione delle tavole processuali”. A mente sua l'esperto ha dimenticato che l'entrata e l'uscita dalla corte sono da sempre condizionati dalle dimensioni del portico e delle costruzioni esterne, che non consentono il transito di veicoli di dimensioni particolarmente lunghe o larghe mentre non sussistono problemi di transito per veicoli ordinari (compresi quelli di cantiere e per la fornitura dell'olio combustibile), che la frequenza degli incroci di veicoli è estremamente limitata (5 o 6 in trent'anni secondo un teste) e che eventuali difficoltà d'incrocio e necessità di retromarcia sono esclusivamente la conseguenza della volontà degli attori di limitare il passaggio sul loro fondo a una striscia larga 3 metri. Egli soggiunge che il perito nemmeno ha eseguito delle misurazioni del traffico ma si è fondato su parametri soggettivi e in parte estranei alla servitù di passo (valore storico, paesaggistico e comunitario dello spazio, possibilità di manovrare e posteggiare mezzi di trasporto). Per AP, “l'esorbitante minor valore calcolato in fr. 60 000.– nulla ha anche vedere con una servitù costituita al solo fine di garantire l'accesso alla via pubblica”. E siccome, a suo avviso, il referto peritale è del tutto inservibile, ciò giustifica l'annullamento della decisione impugnata e il rinvio degli atti al Pretore affinché incarichi un nuovo esperto per determinare l'entità del minor valore.
d) Ora, a ben vedere, in prima sede il convenuto non ha censurato specificamente le conclusioni peritali riferite al minor valore del fondo dominante (valutato in fr. 35 000.–) causato dal muro e dal cancello presenti sul preesistente subalterno c del fondo gravato né a quello (stimato in fr. 25 000.–) risultante dalla scala esterna e del muro di cinta sul preesistente subalterno E (perizia dell'agosto 2020, pag. 15 e 16 risposte a 2c/a e 2c/c). Nelle osservazioni del 30 aprile 2021 al referto di delucidazione, egli ha bensì criticato la determinazione del valore dei manufatti di cui era chiesta la rimozione, ma non ha contestato le risposte del perito alle domande di delucidazione (xiv-xvi, xxi e xxii) relative alla determinazione del minor valore per il fondo n. 1178 generato da tali opere. Anche nell'allegato conclusivo del 10 agosto 2022 il convenuto non ha messo in discussione i minori valori stabiliti dal perito, ma ne ha solo censurato l'operato in merito all'accertamento delle limitazioni del diritto di passo causate dai manufatti in questione (pag. 13 segg. ad 11.2) nell'ottica di escludere l'adempimento delle condizioni dell'art. 737 cpv. 3 CC per l'eliminazione degli stessi (pag. 19 ad 11.5).
e) Il giudice che, privo di conoscenze tecniche in un determinato settore, fa capo a un esperto per accertamenti specialistici, rimane di principio libero nell'apprezzamento della perizia e può scostarsi dal referto solo per motivi seri e motivati. Egli deve esaminare se, prendendo in considerazione gli altri mezzi di prova e le allegazioni delle parti, sussistono serie obiezioni contro la fondatezza e la concludenza della perizia e in caso di dubbi su punti essenziali è tenuto ad assumere prove complementari per chiarire i punti oscuri (sentenza del Tribunale federale 5A_224/2023 dell'8 dicembre 2023 consid. 2.3.2; v. anche DTF 145 II 78 consid. 5.5; cfr. I CCA, sentenza 11.2011.62 del 2 agosto 2013 consid. 6a). Egli può così, segnatamente, ordinare il complemento o la delucidazione della perizia incompleta, poco chiara o insufficientemente motivata oppure far capo a nuovo perito (art. 188 cpv. 2 CPC; sentenza del Tribunale federale 4A_263/2021 del 21 ottobre 2021 consid. 3.1.3). Ciò è il caso, ad esempio, qualora fatti o indizi sostanziali riescano a mettere seriamente in dubbio la forza di convincimento della perizia (sentenza del Tribunale federale 5A_304/2024 del 6 febbraio 2025 consid. 5.3.3).
Premesso ciò, quali fatti o indizi sostanziali avrebbero dovuto indurre il Pretore a dubitare seriamente della forza di convincimento della perizia l'appellante non spiega. Né l'interessato pretende che il referto fosse carente al punto che le sue pecche apparivano evidenti anche a una persona priva di conoscenze specifiche. Alcun rimprovero può quindi essere mosso al Pretore di non avere proceduto a ulteriori accertamenti, tanto meno in assenza di contestazione da parte del convenuto in merito alle delucidazioni del perito relative alle indennità in discussione. Ne discende che anche su questo punto la decisione impugnata resiste alla critica di modo che la terza domanda subordinata dell'appello principale è destinata all'insuccesso.
f) Sia come sia, nel referto di delucidazione dell'aprile 2021, l'architetto E______ A______ ha precisato che non erano state eseguite misurazioni del traffico all'interno della corte poiché “le stesse non costituirebbero che un elemento di valutazione puntuale in un limitato periodo … ciò che non condurrebbe ad alcuna considerazione rappresentativa” (pag. 18), che i manufatti sui preesistenti subalterni E e c causano “oggi” limitazioni soprattutto di carattere viario (assenza di zone d'incrocio) a prescindere dalla dimensione e dalla natura dei veicoli che transitano nella corte (pag. 19), che il minor valore da lui indicato in fr. 35 000.– riguarda i singoli manufatti presenti sul subalterno c, mentre il minor valore (di fr. 40 000.–) derivante dalla limitazione di altezza del passo in corrispondenza del portale è computato separatamente (pag. 20 in alto) e ha definito, come richiesto, le nozioni di “importanza e valutazione del potenziale edificatorio”, di “peso” e di “rapporto con le altre particella interessate al passo” usate nel referto per giustificare le stime dei minori valori (pag. 20-21). Come già davanti al Pretore, anche in appello AP non si confronta con tali risposte, se non in modo del tutto marginale. Ne segue che al riguardo l'appello principale si rivela finanche irricevibile in quanto insufficientemente motivato (con riguardo all'art. 311 cpv. 1 CPC).
III. Sui costi peritali (appello principale)
fr. 26 941.15 (fr. 16 575.05 per la perizia e fr. 10 366.10 per la delucidazione) chiedendo di fissarle in fr. 21 575.05 complessivi, riducendo a fr. 5000.– i costi della delucidazione pari a 28 ore alla tariffa di fr. 155.– all'ora per l'architetto titolare. A suo dire – in estrema sintesi – oltre al fatto che l'esperto è stato chiamato a delucidare e completare la perizia perché carente, il costo di fr. 10 366.10 per 70 ore lavorative è eccessivo. Egli indica di essersi opposto il 28 maggio 2021 al pagamento della nota riconoscendo solamente fr. 4340.– oltre a spese e IVA, ma che l'8 giugno 2021 il Pretore ha respinto la sua opposizione. Egli contesta così il contenuto di tale decisione, sostenendo che 3 ore per la rilettura dell'incarto già noto e del referto allestito pochi mesi addietro sono sufficienti rispetto alle 7 ore esposte dall'esperto e ammesse dal Pretore, e che le 83 ore esposte per le altre attività ritenute corrette dal Pretore sono in realtà eccessive. Egli non disconosce che il referto è di 42 pagine ma rileva che ciò è dovuto all'impaginazione, al riassunto dei quesiti non ammessi e a lunghe ricapitolazioni della prima perizia. Critica altresì le 3.5 ore ammesse dal Pretore per le stampe finali, firme e consegna del dossier e considera invece sufficiente un'ora trattandosi di un breve lavoro di segretariato.
Se non che, come l'appellante per altro ricorda, la decisione sulla remunerazione del perito emanata il 9 giugno 2021 dal Pretore era impugnabile con reclamo (art. 184 cpv. 3 CPC con rinvio all'art. 319 lett. b n. 1 CPC; Vouilloz in: CPC, Petit commentaire, Basilea 2021, n. 14 ad art. 184; Sutter-Somm/Seiler in: Handkommentar zur Schweizerische Zivilprozessordnung, Zurigo/Basilea/Ginevra 2021, n. 5 ad art. 184), come si evince dai rimedi giuridici in calce a tale decisione. Il convenuto non ha tuttavia impugnato tale decisione di modo che non può rimetterla in discussione con l'appello avverso la sentenza di merito (Weibel in: Sutter-Somm/Hasenböhler/Lötscher/Leuenberger/Seiler [curatori], Kommentar zur Schweizerischen ZPO, Art. 1-218 ZPO, 4ª edizione, n. 11 ad art. 184; Müller in: Brunner/Schwander/Vischer [curatori], Schweizerische Zivilprozessordnung, Kommentar, vol. I, 3ª edizione, n. 26 ad art. 184). Ne segue che in proposito l'appello principale si rivela irricevibile.
IV. Sugli oneri processuali e le ripetibili di prima e seconda sede
V. Sui rimedi giuridici
Per questi motivi,
decide: 1. L'appello principale è respinto.
Le spese dell'appello principale, di complessivi fr. 5000.–, sono poste a carico di AP.
L'appello incidentale è respinto.
Le spese di appello incidentale, di complessivi fr. 5000.–, sono poste a carico di AO1 e AO2 in solido.
Le ripetibili per l'appello principale sono compensate con quelle dell'appello incidentale.
Notificazione:
– avv. D______ G______, M______; – avv. M______ F______, C______.
Comunicazione alla Pretura della giurisdizione di Mendrisio Sud.
Per la prima Camera civile del Tribunale d'appello
Il presidente La cancelliera
Rimedi giuridici
Nelle cause senza carattere pecuniario il ricorso in materia civile al Tribunale federale, 1000 Losanna 14, è ammissibile contro le decisioni finali, parziali, pregiudiziali e incidentali previste dagli art. 90 a 93 LTF per i motivi enunciati dagli art. 95 a 98 LTF entro 30 giorni dalla notificazione della decisione impugnata. Nelle cause aventi carattere pecuniario invece il ricorso in materia civile è ammissibile soltanto se il valore litigioso ammonta ad almeno 30 000 franchi; quando il valore litigioso non raggiunge tale somma, il ricorso in materia civile è ammissibile se la controversia concerne una questione di diritto di importanza fondamentale (art. 74 LTF). Laddove non sia ammissibile il ricorso in materia civile è dato, entro lo stesso termine, il ricorso sussidiario in materia costituzionale al Tribunale federale per i motivi previsti dall'art. 116 LTF (art. 113 LTF). Il termine di ricorso al Tribunale federale è sospeso durante le ferie giudiziarie, ma non nei procedimenti concernenti l'effetto sospensivo né altre misure provvisionali (art. 46 cpv. 2 LTF).
Ultimo aggiornamento: 06.05.2026
| Informazioni legali | Requisiti minimi | Contatta il webmaster