AIUTO RICERCA
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Numero d'incarto: 80.2019.331
Data decisione, Autorità: 05.08.2021, CDT
Titolo: Imposta sull’utile delle persone giuridiche: interessi su prestiti dei soci, disposizioni sul capitale proprio occulto rispettate, non elusione fiscale
Incarti n. 80.2019.331 80.2019.332
Lugano 5 agosto 2021
In nome della Repubblica e Cantone Ticino
La Camera di diritto tributario del Tribunale d'appello
composta dai giudici
Andrea Pedroli, presidente, Mauro Mini, Raffaele Guffi
segretaria
Sabrina Piemontesi-Gianola, vicecancelliera
parti
RI 1 rappr. dall’ RA 1
contro
RS 1
oggetto
ricorso del 16 ottobre 2019 contro la decisione del 19 settembre 2019 in materia di IC e IFD 2015.
Fatti
A. La RI 1 è una società cui scopo è il commercio di merce di ogni genere, come pure la gestione di negozi, chioschi ed ogni tipo di esercizio commerciale. Il servizio di manutenzione tecnica, piccole prestazioni nel campo edile, la gestione di custodia e l'amministrazione di immobili. La partecipazione a società immobiliari, industriali e commerciali; l'esercizio di qualsiasi attività commerciale nonché ogni operazione per l'impiego del patrimonio societario. Ha la propria sede a __________ ed è iscritta nel Registro di commercio dal 1996. Dal 2014 il capitale sociale è detenuto dalla __________ (cfr. www.zefix.ch, sito consultato il 24.6.2021).
B. Con dichiarazione fiscale IC/IFD 2015 del 25.10.2016, la RI 1 ha dichiarato un utile imponibile di fr. 320'193.- ed un capitale proprio imponibile di fr. 351'007.-. Nell’allegato 2, “Elenco debiti”, figuravano i nominativi dei creditori: __________: prestito fr. 114'578.-; interessi versati nel 2015 fr. 285.-;
· __________: prestito fr. 505'311; interessi versati nel 2015 fr. 4'998.-; __________: prestito fr. 1'307'950.-; interessi versati nel 2015 fr. 12'950.-.
C. Con decisione di tassazione IC/IFD 2015 del 17.11.2016 l’Ufficio di tassazione delle persone giuridiche (di seguito UTPG) commisurava l’utile imponibile in fr. 336'000.- per l’IC e in fr. 336'600.- per l’IFD; il capitale imponibile ammontava a fr. 283'000.-. Rispetto ai dati dichiarati, l’autorità fiscale aveva aggiunto all’utile fr. 8'415.- a titolo di “adeguamento utile lordo” e fr. 8'000.- quali “altri elementi dell’utile”, con la seguente motivazione:
“Nel corso del 2015 il rappresentante della società (…) è stato informato che l’incremento dei finanziamenti passivi onerosi concessi da azionisti o persone vicine, con corrispondente aumento all’attivo della liquidità infruttifera di interessi, è un procedere insolito che dal profilo fiscale non è ammesso perché ritenuto elusivo. Pertanto non vengono riconosciuti gli interessi passivi sui finanziamenti onerosi concessi dall’azionista o da persone vicine per un importo definito in fr. 800'000.-. La ripresa sull’utile ammonta a fr. 8'000.-. La perdita sopportata per la gestione dell’immobile in __________ ammonta a fr. 8'415.- e non può essere dedotta dall’utile imponibile in Svizzera”.
D. Con reclamo del 22/23.11.2016 la RI 1 impugnava la decisione di tassazione IC/IFD 2015 limitatamente alla ripresa nell’utile dell’importo di fr. 8'000.-, relativo al mancato riconoscimento degli interessi passivi sui finanziamenti onerosi concessi dall’azionista o persone vicine.
La contribuente precisava che nel caso di specie non poteva trovare applicazione l’art. 70 cpv. 5 LIFD, secondo cui le operazioni che portano ad un risparmio ingiustificato in seno al gruppo implicano una rettifica degli utili imponibili o una diminuzione della riduzione. Il risparmio fiscale è ingiustificato se c’è un nesso causale tra gli utili e le perdite o ammortamenti su partecipazioni ai sensi degli art. 62, 69 e 70 LIFD. Secondo l’insorgente non si sarebbe stati confrontati ad alcuna elusione fiscale: indica di essere un’azienda florida ed anche che “(…) l’avente diritto economico e finanziatore è tassato nel medesimo Cantone”. La ripresa operata dall’autorità fiscale avrebbe provocato altresì un’ingiusta doppia imposizione del medesimo interesse. Secondo la contribuente, i finanziamenti sotto esame non potevano essere ritenuti “elusivi”, ma andavano considerati quali “forma di finanziamento da parte dell’impresa che opera in settori immobiliari ove in questi ultimi anni, è procedura necessaria per essere molto liquidi per eventuali acquisizioni ed anche per avere condizioni più favorevoli sui depositi”.
Il 12.9.2017 si è tenuto un incontro tra l’UTPG ed i rappresentanti della contribuente.
E. Con decisione del 19.9.2019, l’autorità fiscale respingeva il reclamo presentato dalla RI 1. Dopo aver precisato che la contribuente era detenuta dalla __________ (società a beneficio dello statuto di holding), l’UTPG indicava di aver ravvisato, negli ultimi anni, un aumento “parallelo e anomalo” delle posizioni di bilancio “Liquidità” e “Correntista” (passivo), che dal profilo fiscale non troverebbero giustificazione alcuna. L’autorità fiscale puntualizzava che il conto “correntista” in realtà si componeva di tre finanziamenti distinti, provenienti rispettivamente da __________ (considerato persona vicina alla società ai fini fiscali), dalla __________ (azionista) e dalla __________ (persona vicina). L’UTPG rilevava, contrariamente a quanto asserito dalla contribuente, che l’incremento della liquidità non era avvenuto allo scopo di poter investire in operazioni immobiliari o di altra natura, posto come, al 31.12.2017 gli averi in liquidità ammontavano a fr. 2'047'743.-. Nel corso dell’esercizio 2015, gli utili riportati dell’importo al 31.12.2014 di fr. 1'295'815.- erano stati distribuiti per fr. 1'295'000.- motivo per il quale la liquidità avrebbe dovuto diminuire del medesimo importo. Tuttavia la liquidità presente a bilancio il 31.12.2015 era aumentata e ciò trovava una spiegazione nel nuovo prestito che appariva a bilancio, concesso dall’azionista __________.
L’UTPG forniva un riassunto dei dati per comprendere il parallelo aumento tra il saldo della liquidità ed i prestiti erogati a favore della contribuente:
2013
2014
2015
Attivo
Saldo liquidità
216'210.-
849'369.-
1'188'797.-
Passivo
112'604.-
114'293.-
114'578.-
0
501'539.-
505'311.-
0
0
1'307'950.-
Saldo correntista
112'604.-
615'832.-
1'927'839.-
L’UTPG rimarcava inoltre che la liquidità non produceva interessi a favore della contribuente, mentre che i finanziamenti passivi erano remunerati. L’aumento di tali finanziamenti remunerati, provenienti da azionisti o persone vicine, con corrispettivo incremento della liquidità non necessaria e che non generava interessi attivi era, secondo l’autorità fiscale, un modo di procedere insolito che aveva gravato inutilmente __________ di costi, a favore di azionisti o persone vicine. Secondo il fisco si era in presenza di un’elusione fiscale, motivo per cui il pagamento degli interessi non doveva essere fiscalmente riconosciuto.
F. Con tempestivo ricorso alla Camera di diritto tributario, la __________, rappresentata dall’avv. RA 1 (RA 1), insorge contro la decisione di tassazione su reclamo. In relazione alla tematica dei finanziamenti della società, la ricorrente precisa dapprima di aver corrisposto un interesse nel 2015 pari a fr. 18'233.- (pari all’1%, così come previsto dalle direttive AFC) e di dover disporre costantemente di liquidità, per poter espletare la propria attività, che comprende altresì la manutenzione degli immobili. Nel 2013, ad esempio, la società aveva acquistato un immobile a __________, per la somma di fr. 500'000.- e aveva ed ha l’intenzione di operare altri investimenti immobiliari in __________. La ricorrente precisa che “per il momento non si sono concretizzati ulteriori investimenti, ma è chiaro che una liquidità di ca. CHF 1'200'000.- come a fine 2015 (…) è appena sufficiente per considerare i costi di cui sopra ed eventuali investimenti immobiliari”.
__________ ritiene di non aver adottato alcun comportamento insolito, inadeguato o anormale, ma di essersi al contrario comportata in linea con le logiche commerciali ed imprenditoriali vigenti.
L’interesse pagato dalla ricorrente ai propri creditori-persone vicine rientra nelle soglie fissate annualmente dall’AFC mediante le “Lettere-Circolari AFC sugli interessi fiscalmente riconosciuti”, combinate con i parametri della già citata Circolare n. 6 AFC sul capitale proprio occulto. Tuttavia, per poter contestare il modus operandi della __________, l’autorità fiscale ha fatto ricorso alla figura dell’”evasione fiscale”, le cui condizioni, secondo la ricorrente non sono affatto riunite nel caso di specie.
L’insorgente ritiene che alla base di ogni ragionamento giuridico-fiscale debba essere sempre garantita la libertà economica, di cui all’art. 27 Cost.. Ciò permette a ciascun imprenditore o società di scegliere, ovviamente nei limiti delle norme applicabili come organizzare o gestire i propri affari, ma rientra in tale libertà altresì la facoltà di minimizzare l’onere fiscale. Secondo la ricorrente in presenza di fattispecie che non presentano alcun profilo di reato (e che si situano all’interno dei criteri safe-haven fissati dall’AFC), un intervento delle autorità fiscali sotto il cappello dell’elusione fiscale si giustifica “solo in condizioni estreme e in ogni caso con la massima «retenue»”.
La ricorrente è dell’avviso che nel suo caso non ricorrono le condizioni “estreme” perché l’autorità fiscale, alla quale incombe l’onere probatorio, possa ingerirsi nelle scelte di politica economica e finanziaria del contribuente. In particolare le scelte di quest’ultima in relazione alla struttura dei finanziamenti possono essere state discutibili e/o avrebbero potute essere diverse, ma non sono comunque insolite o inadatte allo scopo, ed in ogni caso non si può concludere che esse siano state dettate solo da ragioni di risparmio fiscale. Secondo la ricorrente, a prescindere da qualsiasi considerazione fiscale, dal profilo operativo è molto più agevole e meno vincolante essere finanziati da persone vicine piuttosto che da banche. Inoltre i finanziamenti da parte di persone vicine richiedono meno costi in termini di interessi e garanzie.
In merito alla distribuzione dei dividendi ed all’aumento dei prestiti la ricorrente precisa che i finanziamenti non sono pervenuti solo da azionisti ma anche da persone vicine, motivo per il quale distribuzione e finanziamenti non riguardano sempre i medesimi soggetti. A prescindere da ciò, la decisione di distribuire i dividendi è stata presa dagli azionisti e l’amministrazione della società non ha potuto far altro che implementarla. La scelta di ricorrere a finanziamenti privati è invece stata presa dall’amministrazione, la quale ha ritenuto di abbisognare della relativa liquidità.
Da ultimo, pure sbagliato sarebbe il calcolo della “sostanza necessaria” effettuato dall’autorità fiscale per riprendere gli interessi passivi.
G. Con osservazioni del 2/3.12.2019, l’UTPG chiede la conferma della decisione impugnata e la reiezione del ricorso. L’autorità fiscale indica che il reclamo presentato dalla ricorrente non conteneva alcun riferimento alla necessità di disporre di un’importante liquidità allo scopo di effettuare investimenti immobiliari, bisogno che è stato esplicitato unicamente durante la discussione tenutasi il 12.9.2017. In quell’occasione, i rappresentanti della contribuente hanno comunicato che il “__________” aveva effettuato un importante investimento immobiliare nel quartiere __________ a __________. Tuttavia tale argomentazione era risultata priva di rilevanza, tenuto conto di come l’acquisto immobiliare era stato operato mediante un altro vettore societario, di proprietà, oltre che degli azionisti del __________, da altri azionisti estranei al gruppo. Dagli accertamenti effettuati da parte dell’autorità fiscale emerge come la RI 1 sia una tipica società di consulenza e gestione immobiliare che è proprietaria di un immobile a __________. Dalle verifiche operate dall’autorità fiscale RI 1 non ha operato alcun nuovo investimento sul mercato immobiliare, mentre la liquidità a fine 2017 è ulteriormente aumentata.
In merito alla presunta “arbitrarietà” del calcolo della liquidità necessaria, l’UTPG indicava che basta esaminare il bilancio chiuso al 31.12.2013 e quello al 31.12.2015 e confrontare la liquidità presente in questi due anni per comprendere che l’ammontare della consistenza effettiva nel 2013 (fr. 216'210.-) è persino inferiore a quella riconosciuta fiscalmente nella decisione su reclamo 2015 (fr. 388'797.-).
In relazione all’elusione fiscale, l’UTPG dopo aver ricordato le condizioni che devono essere adempiute per poterla ritenere, ha indicato che dalla documentazione fornita dalla ricorrente e dalle sue asserzioni appare “lampante che il modus operandi della società è insolito e quanto mai singolare poiché nessun imprenditore/azionista indebiterebbe mai la sua società con finanziamenti remunerati provenienti da terzi – che gravano il CE con oneri finanziari – per poi depositarli direttamente in banca senza percepire interessi attivi, in vista di presunti investimenti che non si realizzano nemmeno dopo un congruo lasso di tempo”. Vi sarebbe per contro un vantaggio fiscale ottenuto dalla ricorrente, legato al minor utile ottenuto, essendo la stessa gravata di oneri finanziari non necessari e che vanno oltretutto a favore degli azionisti e/o delle persone vicine. Il risparmio fiscale sarebbe effettivo e multiplo: la ricorrente è imposta inferiormente. La __________ in qualità di holding beneficia di una tassazione privilegiata (secondo l’art. 91 LT), sia a livello comunale che a livello cantonale e non subisce alcuna imposizione degli interessi attivi che contabilizza tra i ricavi (duplice vantaggio). Oltre all’evoluzione del saldo della liquidità eccedentaria degli anni 2013, 2014 e 2015 l’altro fattore determinante è stata la distribuzione, nel corso del 2015 di un dividendo di fr. 1'295'000.- a carico dell’esercizio 2014. Tale importo è “subito stato totalmente reinmesso in azienda attraverso un prestito (remunerato) concesso da parte della società madre __________”. Neppure pertinente sarebbe l’appello alla garanzia costituzionale posta all’art. 27 Cost.: nel caso di specie, sotto esame è unicamente la congruità fiscale o la plausibilità economica di un certo procedimento di finanziamento.
A titolo abbondanziale e conclusivo l’UTPG indica inoltre che “in ultima analisi la ripresa degli oneri finanziari potrebbe avvenire in ogni caso a titolo di distribuzione dissimulata di utile a favore degli azionisti o a persone vicine”.
H. L’8.10.2020 si è tenuta un’udienza in presenza dell’UTPG, dell’Ufficio giuridico della Divisione delle contribuzioni e, per la ricorrente, dell’avv. RA 1, di __________ e __________.
In particolare, i rappresentanti della RI 1 hanno affermato che la questione di sapere quanta liquidità sia necessaria ad un’impresa è senz’altro opinabile. Escludono che vi possa essere un problema di elusione fiscale. Gli interessi bancari che venivano pagati nei periodi fiscali precedenti “(…) costavano senz’altro di più dei finanziamenti provenienti dalle persone vicine”. La contribuente ha poi esposto sia i problemi, legati al progetto del nuovo piano regolatore, con i rischi che lo stesso comporta, sia le difficoltà con cui le imprese sono confrontate a dipendenza delle nuove “(…) sfide poste in particolare dall’affermazione del commercio elettronico”. Ha inoltre ribadito che le società non sono semplicemente delle società immobiliari ma si occupano della gestione di centri commerciali.
Per sua parte l’autorità fiscale si è rammaricata del fatto che la ricorrente non abbia seguito le indicazioni fornite da quando si è verificato il problema legato alla liquidità eccedentaria. L’UTPG rileva che le scelte societarie legate alla creazione di tale liquidità sono problematiche dal profilo dell’elusione fiscale.
Diritto
Di diverso avviso la contribuente, secondo cui l’interesse pagato ai propri creditori-persone vicine rientra nelle soglie fissate annualmente dall’AFC mediante le “Lettere-Circolari AFC sugli interessi fiscalmente riconosciuti”, combinate con i parametri della Circolare n. 6 AFC sul capitale proprio occulto. Appellandosi poi all’art. 27 Cost., e meglio il rispetto della libertà economica, l’insorgente precisa che, in presenza di fattispecie che non presentano alcun profilo di reato (e che si situano all’interno dei criteri safe-haven fissati dall’AFC), un intervento delle autorità fiscali sotto il cappello dell’elusione fiscale si giustifica “solo in condizioni estreme e in ogni caso con la massima «retenue»”, non essendo questo il caso.
Si tratta pertanto di verificare se la modalità di finanziamento adottata dalla __________, mediante prestiti concessi da azionisti e persone considerate vicine, rappresenti o meno un’elusione fiscale, così come preteso dall’UTPG, che ha operato una ripresa sull’utile degli interessi passivi sui finanziamenti onerosi, pari a fr. 8'000.-.
Il diritto commerciale non prevede essenzialmente alcuna disposizione in merito alla configurazione della struttura del capitale sociale e dunque sul rapporto fra capitale proprio e capitale di terzi. Devono unicamente essere rispettate le prescrizioni relative al capitale minimo delle società anonime (art. 621 CO) e delle società a garanzia limitata (art. 773 CO), come pure le prescrizioni, previste dalle leggi speciali, che concernono il capitale minimo e i requisiti regolamentari relativi ai fondi propri per banche, compagnie di assicurazioni e investimenti collettivi di capitale. Nel caso di società anonime e società a garanzia limitata, devono anche essere rispettate le prescrizioni in merito alla perdita di capitale e all’eccedenza di debiti (articoli 725, 820 e 903 CO) come pure sul divieto di restituzione dei conferimenti (articoli 680 cpv. 2 e 793 cpv. 2 CO). Ne consegue che il diritto civile ammette una fondamentale libertà di configurazione della struttura del capitale, nella misura in cui sono rispettate le prescrizioni sul capitale proprio minimo. In altri termini, spetta al socio di decidere in quale misura dotare la sua società mediante capitale proprio o di terzi, se le prescrizioni esistenti sono rispettate (Brülisauer/Dietschi, in: Zweifel/Beusch [a cura di], Kommentar zum DBG, 3a ed., Basilea 2017, n. 17 ad art. 65 LIFD, p. 1556; v. anche Cornu, Théorie de l’évasion fiscale et interprétation économique, Genève 2014, p. 461; Danon, in: Noël/Aubry Girardin [a cura di], Commentaire romand LIFD, 2a ediz., Basilea 2017, n. 4 ad art. 65, p. 1256 s.).
2.2.
2.2.1.
La fondamentale libertà nel finanziamento della società, garantita dal diritto commerciale, è determinante anche per il diritto tributario, in virtù del principio di derivazione del bilancio fiscale da quello commerciale (Massgeblichkeitsprinzip), che ammette che ci si possa discostare dalle valutazioni conformi al diritto commerciale solo se ciò è previsto da una disposizione correttiva del diritto tributario oppure in presenza di un’elusione fiscale o di un abuso di diritto (Brülisauer/Dietschi, op. cit., n. 20 ad art. 65 LIFD, p. 1557).
2.2.2.
Prima dell’entrata in vigore della LIFD (1.1.1995), la libertà nella determinazione della struttura del capitale, ammessa dal diritto commerciale, poteva essere limitata in presenza di un’elusione fiscale.
Secondo la costante giurisprudenza del Tribunale federale (cfr. decisione TF 2C_467-468/2014 del 18 giugno 2015 consid. e giurisprudenza citata; StE 2004 A 12 n. 12; StE 2001 A 12 n. 10 e n. 11; ASA 64 p. 80; ASA 63 p. 218), l’elusione fiscale è data quando:
· la forma del diritto civile scelta dal contribuente appare insolita, inadeguata o singolare e comunque del tutto inappropriata allo scopo economico perseguito;
· è da supporre che la scelta sia stata fatta abusivamente nell’intento di risparmiare imposte che sarebbero invece dovute qualora i rapporti fossero configurati in modo adeguato alla realtà;
· il procedimento adottato condurrebbe realmente a un rilevante risparmio d’imposta, se fosse accettato dall’autorità fiscale.
Se, in base a considerazioni puramente fiscali, si riteneva che la situazione fosse del tutto insensata dal profilo economico, l’approccio giuridico formale veniva sostituito da un approccio economico e gli interessi pagati sul capitale proprio occulto venivano qualificati distribuzione dissimulata di utile e ripresi nel calcolo dell’imposta sull’utile (Brülisauer/Dietschi, op. cit., n. 21 ad art. 65 LIFD, p. 1557). In numerose sentenze, il Tribunale federale aveva stabilito che il fatto che gli azionisti – o persone loro vicine – concedessero alla loro società prestiti, che quest’ultima non avrebbe potuto ottenere con i propri mezzi presso terze persone, costituisse una modalità insolita di finanziamento della società (Danon, op. cit., n. 7 ad art. 65 LIFD, p. 1257 e giurisprudenza citata).
2.2.3.
Il 1.1.1995 è entrato in vigore l’art. 65 LIFD, che nella versione in vigore dal 1.1.1998 prevede che gli interessi passivi concernenti la parte del capitale di terzi economicamente equiparabile al capitale proprio rientrino nell’utile imponibile delle società di capitali e delle società cooperative. Di medesimo tenore l’art. 67 cpv. 1 lett. d LT.
L’esistenza di interessi sul capitale proprio occulto presuppone l’esistenza di un tale capitale. Per quanto concerne il calcolo dell’imposta sul capitale, secondo l’art. 29a LAID, il capitale proprio imponibile delle società di capitali e delle società cooperative viene aumentato della parte di terzi che, economicamente, svolge la funzione di capitale proprio (sentenza TF 2C_560/2014 del 30.9.2015, consid. 2.1.1.). Dello stesso tenore l’art. 82 LT.
L’art. 65 LIFD costituisce una disposizione correttiva rispetto al diritto commerciale. Basata su un approccio economico, questa disposizione consente di assimilare fiscalmente dei fondi di terzi a capitale proprio, indipendentemente dalla loro qualifica per il diritto commerciale (Danon, op. cit., n. 19 ad art. 65 LIFD, p. 1259 e giurisprudenza citata). Può conseguentemente accadere che quello che è qualificato capitale di terzi per il diritto commerciale sia invece considerato capitale proprio per il diritto tributario (Brülisauer/Dietschi, op. cit., n. 20 ad art. 65 LIFD, p. 1557).
Con l’entrata in vigore delle norme legali in questione, la fattispecie del capitale proprio occulto è stata resa oggettiva, con la conseguenza che non è più necessario provare che vi è una elusione fiscale (Brülisauer/Dietschi, op. cit., n. 21 ad art. 65 LIFD, p. 1557; v. anche la sentenza del TF 2C_560/2014 e 2C_561/2014 del 30.9.2015 consid. 2.1.2).
Sia per l’azionista – o per le persone a lui vicine – sia per la società di capitali può esserci un forte interesse a disporre dei fondi necessari nella forma di prestito dell’azionista anziché come fondi propri: gli interessi passivi dovuti dalla società debitrice sono considerati un costo e pertanto deducibili dall’utile imponibile. Fiscalmente, tale modo di procedere non è tuttavia ammesso, se il prestito alla società assume economicamente la funzione di fondi propri e pertanto gli interessi passivi deducibili sono pagati all’azionista al posto di dividendi. Tali fondi di terzi sono in tal caso trattati come capitale proprio occulto e gli interessi relativi sono aggiunti all’utile imponibile e i pretesi interessi devono essere trattati come dei dividendi (sentenza TF 2C_560/2014 del 30.9.2015, consid. 2.1.6.).
È pertanto riservata la prova che un terzo indipendente avrebbe concesso un prestito a condizioni identiche. Così, sul piano fiscale, una società può indebitarsi verso i suoi azionisti se avrebbe potuto ugualmente ottenere con i suoi mezzi i fondi necessari, in particolar modo da parte delle banche (sentenza del Tribunale federale n. 2P.338/2004 e 2A.757/2004 del 26 aprile 2006, in RDAF 2007 II 239 = ASA 78 p. 216 consid. 4.2 e dottrina citata; Cornu, op. cit., p. 461).
3.2.
Nel caso in cui il prestito è stato accordato alla società di capitali oppure alla società cooperativa al momento della sua costituzione (“Gründungsdarlehen”), tali importi rappresentano (totalmente oppure parzialmente) del capitale proprio occulto alle seguenti condizioni:
· la società non avrebbe potuto adempiere al suo scopo sociale senza l’apporto di fondi terzi;
· non avrebbe potuto, mediante i suoi mezzi, ottenere i fondi necessari da parte di terzi, segnatamente da una banca;
· il prestito è esposto ad un rischio commerciale.
Se ulteriormente gli azionisti oppure persone a loro vicine conferiscono prestiti (“Betriebsdarlehen”) alla società di capitali o alla società cooperativa che è sottocapitalizzata, ciò conduce comunque ad una problematica di capitale proprio occulto (sentenza TF 2C_560/2014 del 30.9.2015 in RDAF 2016 II p. 281 e segg., consid. 2.1.4. e 2.1.5).
3.3.
Per poter stabilire dei criteri oggettivi per identificare i casi nei quali dei fondi di terzi devono essere qualificati quali capitale proprio dissimulato, l’AFC ha pubblicato la Circolare n. 6, del 6.6.1997 “Capitale proprio occulto delle società di capitali e delle società cooperative (art. 65 e 75 LIFD)”. In sostanza si tratta di identificare quale è il grado di indebitamento tollerabile affinché un terzo indipendente accetti di immettere dei fondi a disposizione di una determinata società. Per ogni tipo di attivo l’Amministrazione federale ha stabilito la percentuale massima di fondi di terzi che una società potrebbe ottenere con i propri mezzi (Cornu, op. cit., p. 466; Brülisauer/Dietschi, op. cit., n. 56 ad art. 65 LIFD). L’ammontare del prestito concesso da un azionista oppure da una persona vicina che eccede i valori indicati nella Circolare, deve, di principio, essere considerato come capitale proprio occulto ai sensi dell’art. 65 LIFD. L’AFC ha inoltre stabilito come l’implicazione dell’azionista oppure di una persona vicina a quest’ultimo, non si limita ad un prestito diretto a favore della società, ma si estende ugualmente ai casi in cui quest’ultimi forniscono delle garanzie in favore di un terzo creditore (Cornu, op. cit., p. 466).
3.4.
Per determinare il capitale proprio occulto delle società di capitali e delle società cooperative occorre partire, come regola generale, dal valore venale degli attivi (sentenza TF 2C_560/2014 del 30.9.2015 consid. 3.4.1.). Sono determinanti i valori venali alla fine del periodo fiscale. L'autorità di tassazione si baserà sui valori determinanti per l'imposta sull'utile delle società, a meno che valori venali più elevati possano essere dimostrati. Nella misura in cui i debiti figuranti a bilancio risultino superiori al capitale di terzi ammissibile, occorrerà assumere la presenza di capitale proprio occulto. Condizione essenziale è che tale capitale provenga, direttamente o indirettamente, dai soci o da persone loro vicine. Se il capitale è fornito da terzi indipendenti e né i soci né le persone loro vicine hanno prestato garanzie, non si è in presenza di capitale proprio occulto (Circolare n. 6 dell’Amministrazione federale delle contribuzioni del 6 giugno 1997, Capitale proprio occulto delle società di capitali e delle società cooperative [art. 65 e 75 LIFD], p. 2).
3.5.
Secondo la dottrina, le percentuali stabilite dalla Circolare rappresentano delle soglie di tolleranza e costituiscono una “safe harbour rule”. Ciò significa che, fintantoché la società rimane, a livello di fondi terzi messi a disposizione dall’azionista oppure da una persona a questi vicina, al di sotto delle proporzioni prescritte dalla Circolare, non vi può essere riqualifica di tali fondi di terzi in capitale proprio occulto. Questa soluzione schematica è anche necessaria per ragioni procedurali e di valutazione e, in ultima analisi, serve pure alla certezza del diritto (Cornu, op. cit., p. 467; Böhi, Das verdeckte Eigenkapital im Steuerrecht, Zurigo 2014, p. 214 ss.; Locher, Kommentar DBG, vol. II, Therwil 2004, n. 22 ad art. 65 LIFD, p. 595; Brülisauer/Dietschi, op. cit., n. 62 ad art. 65 LIFD; Robinson/Wipfli, Die Kapitalisierungsregeln im schweizersichen Steuerrecht, ST 1998, p. 68). I risultati che scaturiscono dall’applicazione delle percentuali previste dalla Circolare dell’AFC sono dunque unilateralmente assoluti: se risulta che il contribuente non ha capitale proprio occulto, allora può confidare che questa conclusione sarà accettata anche dall’autorità fiscale (Grieshammer, in: Klöti-Weber/Siegrist/Weber [a cura di], Kommentar zum Aargauer Steuergesetz, 4a ed., Muri-Berna 2014, n. 36 ad § 83, p. 1232).
Nel caso in cui l’ammontare dei fondi di terzi, che provengono da azionisti o da persone da loro vicine, eccede le quote fissate dalla Circolare dell’AFC, il contribuente ha ancora la possibilità di comprovare che un terzo indipendente avrebbe concesso il prestito alle medesime condizioni. Il fatto di eccedere le quote fissate non è altro che un indizio, che non deve automaticamente portare ad una riqualifica dal punto di vista fiscale. Il mancato riconoscimento di fondi terzi è giustificato unicamente quando si stabilisce che l’accordo tra le parti è inappropriato, non conforme alla realtà del mercato e che non avrebbe potuto essere ottenuto da un terzo alle medesime condizioni. Tale approccio corrisponde invero alla volontà del legislatore (Cornu, op. cit., p. 466; Böhi, Das verdeckte Eigenkapital im Steuerrecht, Zurigo 2014, p. 222 ss.; Brülisauer/Dietschi, op. cit., n. 58 ad art. 65 LIFD, p. 1571 s.; Robinson/Wipfli, Die Kapitalisierungsregeln im schweizersichen Steuerrecht, ST 1998, p. 69).
In dottrina vi è chi esclude espressamente che, nella misura in cui l’art. 65 LIFD si fonda su un chiaro approccio economico, e non su uno di diritto civile, sia ancora ammessa un’applicazione sussidiaria delle regole concernenti l’elusione fiscale (Cornu, op. cit., p. 467). Infatti, se una fattispecie non rientra nel campo d’applicazione di una disposizione interpretata in senso economico, la ragione dovrebbe essere che il legislatore non ha voluto assoggettarla all’imposta. Non dovrebbe pertanto poter essere assoggettata, invocando l’elusione fiscale (Glauser, Notion d’évasion fiscale – Introduction générale, in: Glauser [a cura di], Evasion fiscale: une approche théorique et pratique de l’évasion fiscale, Ginevra 2001, p. 7). Di conseguenza, o il contribuente rispetta i tassi fissati dalla Circolare, e per tale ragione beneficia delle “Safe Harbour Rules”, oppure, in caso contrario, spetta a quest’ultimo confutare la presunzione dell’esistenza di capitale proprio occulto, comprovando che il prestito in questione avrebbe potuto essere ottenuto alle medesime condizioni da un terzo.
Ritornando al caso sub judice, nella propria motivazione l’UTPG ha ritenuto in sostanza che l’aumento di finanziamenti da parte di terzi (azionisti e persone vicine), che cagionavano unicamente dei costi societari, costituisse un’elusione fiscale.
4.2.
A questo proposito, va ricordato che l’elusione fiscale entra in considerazione solo in situazioni del tutto straordinarie, cioè quando l’imposizione o l’esenzione fiscale non è possibile nonostante si invochi il senso della norma quale limite all’interpretazione; in altre parole, la legge può essere applicata, ma il risultato appare del tutto insoddisfacente se non equivalente ad un arbitrio, a causa delle particolarità della fattispecie concreta (cfr. sentenza TF n. 2C_476/2010 del 19 marzo 2012, consid. 3.1 e dottrina citata). Se pertanto l’interpretazione della norma consente già di assoggettare all’imposta il reddito in discussione, non è più necessario ricorrere al particolare costrutto giuridico dell’elusione d’imposta (cfr. la sentenza del Tribunale federale del 9 gennaio 2008, n. 2C_292/2007, in RtiD II-2008 n. 19t, consid. 2.2, con riferimento a: Locher, Rechtsmissbrauchsüberlegungen im Recht der direkten Steuern, in: ASA 75 p. 675 ss, in particolare p. 678 ss). La possibilità per l’autorità di tassazione di procedere all’imposizione invocando l’elusione fiscale rappresenta una sorta di ultima ratio, quando è chiaro che i negozi giuridici conclusi dal contribuente hanno il solo scopo di ottenere un risparmio d’imposta non voluto dalla legge (sentenza CDT n. 80.2014.203 del 17.12.2015, consid. 1.3).
4.3.
Ora, come visto in precedenza, ogni società è libera di poter scegliere le sue modalità di finanziamento, cioè facendo capo a fondi propri oppure a finanziamenti di terzi. Si tratta di scelte strategiche, nell’ambito delle quali un’ingerenza del fisco è di principio esclusa. Ora, la Circolare n. 6 dell’AFC in combinazione con l’art. 65 LIFD e l’art. 67 cpv. 1 lett. d LT, prevedono dei criteri per stabilire se un prestito fatto da un azionista o da una persona a lui vicina costituisca del capitale proprio occulto, stabilendo delle proporzioni rispetto agli attivi societari: come visto, ciò significa che fintantoché i fondi di terzi, messi a disposizione della società dall’azionista oppure da una persona a questi vicina, rimangono al di sotto delle proporzioni prescritte dalla Circolare, ossia entro i limiti previsti dalle “Safe Harbour Rules”, non vi può essere riqualifica di tali fondi di terzi in capitale proprio occulto.
Nella propria motivazione, l’UTPG non ha fatto alcun cenno ad una problematica di sottocapitalizzazione della società, applicando i criteri stabiliti dalla Circolare n. 6 dell’AFC e dall’art. 65 LIFD. Al contrario, l’autorità fiscale ha raffrontato la situazione debitoria con quella dei precedenti periodi fiscali ed ha stimato quella che dovrebbe essere a suo avviso la “liquidità necessaria all’attività”, ritenendo la somma di fr. 800'000.- quale finanziamento superfluo e qualificando il modo di procedere della contribuente quale elusione fiscale.
Il ragionamento proposto dall’UTPG non può essere seguito. Una volta verificato, in base ai parametri previsti dalla Circolare n. 6 dell’AFC, che la proporzione di capitali di terzi rientrava nei limiti delle “Safe Harbour Rules”, l’autorità fiscale non poteva procedere ad alcuna ulteriore verifica della congruità delle modalità di finanziamento della società.
Non si prelevano tassa di giustizia e spese. Alla ricorrente, patrocinata, vengono assegnate congrue ripetibili.
Per questi motivi,
visti per le spese gli art. 144 LIFD e 231 LT
dichiara e pronuncia
§ Di conseguenza, la decisione su reclamo IC/IFD 2015 è riformata nel senso che è stralciata la ripresa fiscale di fr. 8'000.-.
Non si prelevano né tassa di giustizia né spese processuali.
Alla ricorrente, patrocinata, viene riconosciuto l’importo di fr. 1’000.- a titolo di ripetibili.
Contro il presente giudizio è dato ricorso in materia di diritto pubblico al Tribunale federale in Losanna, entro 30 giorni (art. 146 LIFD; art. 73 LAID; art. 82 ss. LTF).
Intimazione a:
(per sé e per __________);
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Copia per conoscenza:
municipio di __________.
per la Camera di diritto tributario del Tribunale d’appello
Il presidente: La segretaria:
Ultimo aggiornamento: 06.05.2026
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