AIUTO RICERCA
Anteprima di stampa
Numero d'incarto: 52.2019.484
Data decisione, Autorità: 06.03.2020, TRAM
Titolo: Diniego autorizzazione gerenza ristorante
Incarto n. 52.2019.484
Lugano 6 marzo 2020
In nome della Repubblica e Cantone Ticino
Il Tribunale cantonale amministrativo
composto dei giudici:
Giovan Maria Tattarletti, vicepresidente, Matea Pessina, Sarah Socchi
vicecancelliere:
Mariano Morgani
statuendo sul ricorso del 2 ottobre 2019 di
RI 1 patrocinato da: PA 1
contro
la decisione del 28 agosto 2019 (n. 4150) del Consiglio di Stato, che respinge l'impugnativa presentata dal ricorrente avverso la decisione dell'11 gennaio 2019 con cui la Polizia cantonale, Servizio autorizzazioni, commercio e giochi gli ha negato l'autorizzazione alla gerenza del Ristorante __________ di Paradiso;
ritenuto, in fatto
A. Il 17 dicembre 2018 RI 1 ha chiesto alla Polizia cantonale, Servizio autorizzazioni, commercio e giochi (di seguito: il Servizio autorizzazioni), il rilascio dell'autorizzazione alla gerenza del Ristorante __________ di Paradiso.
Dopo vicissitudini che non occorre evocare, con decisione dell'11 gennaio 2019 il Servizio autorizzazioni ha respinto la suddetta richiesta in virtù degli art. 9 cpv. 1 lett. a della legge sugli esercizi alberghieri e sulla ristorazione del 1° giugno 2010 (Lear; RL 942.100) e 74 lett. e del relativo regolamento del 16 marzo 2011 (RLear; RL 942.110), avendo rilevato sul casellario giudiziale l'iscrizione a carico dell'istante della condanna del 27 settembre 2018 per guida in stato di inattitudine (veicolo a motore, concentrazione qualificata di alcol nell'alito o nel sangue), reato prevedibilmente riportato nell'estratto del casellario giudiziale destinato a privati sino al 26 settembre 2021.
B. Adito da RI 1, con decisione del 28 agosto 2019 il Consiglio di Stato ha respinto il ricorso inoltrato avverso il citato provvedimento, confermandolo. Disattesa la censura di carente motivazione della decisione impugnata, ritenuto che l'eventuale difetto sarebbe comunque stato sanato in sede ricorsuale. Il Governo cantonale ha esposto il quadro giuridico applicabile, rilevando come il principio, secondo cui l'autorizzazione a condurre un esercizio pubblico non è concessa o è revocata a colui che è stato condannato per reati intenzionali alla pena detentiva o alla pena pecuniaria fintanto che l'iscrizione non è stata cancellata dal casellario giudiziale (art. 9 cpv. 1 Lear), è mitigato dalla facoltà concessa al Servizio autorizzazioni di consentire eccezioni nei casi di pene detentive o pene pecuniarie per reati di minore gravità, di regola nei limiti di pena del decreto d'accusa (art. 9 cpv. 2 Lear). Norma, quest'ultima, che conferirebbe al Servizio preposto un vasto potere di apprezzamento. Di seguito, evidenziato come l'interessato fosse stato condannato ad una pena pecuniaria (sospesa) di 45 aliquote giornaliere di fr. 60.- cadauna e ad una multa di fr. 500.- per violazione dell'art. 91 cpv. 2 lett. a della legge federale sulla circolazione stradale del 19 dicembre 1958 (LCStr; RS 741.01), l'Esecutivo cantonale ha considerato che, dovendosi qualificare la violazione come infrazione grave siccome concernente una concentrazione qualificata di alcol nell'alito o nel sangue (art. 16 cpv. 1 lett. b LCStr in combinazione con art. 2 dell'ordinanza dell'Assemblea federale concernente i valori limite di alcolemia nella circolazione stradale del 15 giugno 2012; RS 741.13), non fosse in concreto applicabile l'art. 9 cpv. 2 Lear. Pertanto, escludendo l'esistenza di una situazione eccezionale ai sensi della norma, il Servizio autorizzazioni avrebbe fatto un uso corretto e adeguato del proprio potere di apprezzamento. A maggior ragione, ha annotato il Governo, che l'infrazione commessa si porrebbe in contrasto con uno degli scopi perseguiti dalla Lear, che consiste nella lotta contro l'abuso di alcol (cfr. art. 73 e 74 RLear). Rilevato inoltre come la decisione di mettersi alla guida malgrado l'assunzione volontaria di alcol dimostrerebbe una certa fragilità nel modo di rapportarsi a tale sostanza, il Governo ha poi ritenuto che il diniego dell'autorizzazione fosse rispettoso del principio della proporzionalità, posto ch'esso non pregiudicherebbe la possibilità di ottenerla non appena cancellata l'iscrizione dal casellario e non impedirebbe all'interessato di lavorare nel settore della ristorazione, seppur non come gerente. Per finire, l'Esecutivo cantonale ha negato la concessione dell'assistenza giudiziaria con gratuito patrocinio, essendo il gravame, a suo parere, fin dall'inizio sprovvisto di esito favorevole.
C. Avverso il predetto giudizio governativo, RI 1 si aggrava dinnanzi al Tribunale cantonale amministrativo, chiedendo preliminarmente l'accoglimento della domanda di assistenza giudiziaria e gratuito patrocinio e, in via principale, l'annullamento della decisione del Servizio autorizzazioni e di quella governativa che la conferma, l'accertamento dell'illiceità della prima e, in accoglimento dell'istanza, il rilascio dell'autorizzazione richiesta. In via subordinata, postula invece, oltre al suddetto accertamento, il rinvio degli atti al Governo per una nuova decisione ai sensi dei considerandi.
Rilevato che l'infrazione commessa non è avvenuta in campo professionale, il ricorrente censura anzitutto la violazione della sua libertà economica. Di seguito, contesta l'applicazione del diritto e l'uso erroneo del potere di apprezzamento che le norme in questione conferiscono all'autorità decidente. In sostanza, a suo avviso, l'art. 9 cpv. 1 lett. a Lear non sarebbe applicabile in concreto, ma quand'anche lo fosse, sarebbe dato un caso d'applicazione dell'art. 9 cpv. 2 Lear, posto che la pena inflittagli porterebbe a considerare l'infrazione commessa come un reato di minore gravità. Il diniego dell'autorizzazione per un singolo ed isolato episodio di guida in stato di inattitudine sarebbe inoltre arbitrario. Da ultimo, l'insorgente critica la decisione del Governo di negargli l'assistenza giudiziaria.
D. a. All'accoglimento dell'impugnativa si oppone il Consiglio di Stato, senza formulare particolari osservazioni.
Ad identica conclusione pervengono i Servizi generali della Polizia cantonale con argomentazioni di cui si dirà, per quanto necessario, nei considerandi di diritto.
b. Con la replica, il ricorrente si riconferma essenzialmente nelle proprie tesi e conclusioni.
Considerato, in diritto
1.2. Il giudizio può essere emanato sulla base degli atti, integrati dal DA 4146/2018 del 27 settembre 2018 prodotto dal ricorrente a richiesta della Corte, senza istruttoria (art. 25 cpv. 1 LPAmm). Neppure le parti chiedono l'assunzione di particolari prove. I quesiti sollevati sono del resto di natura prettamente giuridica.
2.2. L'autorizzazione è rilasciata quando sono adempiuti i requisiti strutturali (art. 7 Lear) e personali (art. 8 cpv. 1 Lear) richiesti dalla legge. È quindi revocata allorquando i presupposti per il suo rilascio non sono più adempiuti (art. 9 cpv. 3 Lear). Giusta l'art. 9 cpv. 1 lett. a Lear, l'autorizzazione è inoltre rifiutata o revocata a chi è stato condannato per reati intenzionali alla pena detentiva o alla pena pecuniaria, finché l'iscrizione non è stata cancellata dal casellario giudiziale. In base al cpv. 2 della norma, tuttavia, il Dipartimento può consentire eccezioni alla lett. a) trattandosi di pene detentive o pene pecuniarie per reati di minore gravità, di regola nei limiti di pena del decreto d'accusa. Altri motivi di revoca sono previsti dall'art. 45 Lear (in combinazione con l'art. 105 RLear), ad esempio per il caso di ripetuta trasgressione, preceduta da misure sanzionatorie, segnatamente alla Lear medesima ed al suo regolamento d'applicazione (lett. b).
Secondo il Messaggio, per reati intenzionali ai sensi dell'art. 9 cpv. 1 lett. a Lear s'intendono principalmente quelli contemplati dal Codice penale svizzero del 21 dicembre 1937 (CPS; RS 311.0), nonché le disposizioni penali previste da altre leggi federali e cantonali, segnatamente dalla legge federale sugli stranieri del 16 dicembre 2005 (LStr; RS 142.20), dalla legge federale concernente i provvedimenti in materia di lotta contro il lavoro nero del 17 giugno 2005 (LLN; RS 822.41), nonché quelle legate all'omissione dei versamenti dei contributi sociali (ad art. 9 pag. 24). Il decreto d'accusa cui fa riferimento l'art. 9 cpv. 2 Lear è disciplinato dagli art. 352 segg. del Codice di diritto processuale penale svizzero del 5 ottobre 2007 (CPP; RS 312.0). Esso è emesso dal pubblico ministero se nell'ambito della procedura preliminare i fatti sono stati ammessi dall'imputato oppure sono stati sufficientemente chiariti e qualora, tenuto conto di un'eventuale revoca della sospensione condizionale di una pena o di un'eventuale revoca della liberazione condizionale, è ritenuta sufficiente l'irrogazione di una multa o di una pena pecuniaria non superiore a 180 aliquote giornaliere oppure di una pena detentiva non superiore a sei mesi (art. 352 cpv. 1 lett. a, b e d CPP). Le pene di cui al cpv. 1 lettere b-d possono essere cumulate, sempre che non risulti una pena detentiva complessiva superiore a sei mesi; il cumulo con la multa è sempre possibile (art. 352 cpv. 3 CPP).
2.3. Riguardo alla condizione di non aver subito condanne, va rilevato che simile requisito, già previsto dal previgente art. 27 cpv. 1 lett. a LesPubb, è contemplato sia a livello federale che cantonale per l'esercizio di altre professioni soggette ad un regime autorizzativo. L'art. 8 cpv. 1 lett. b della legge federale sulla libera circolazione degli avvocati del 23 giugno 2000 (LLCA; RS 935.61) stabilisce infatti che, per poter essere iscritto nel registro cantonale degli avvocati, l'avvocato deve (tra l'altro) non aver subìto condanne penali pronunciate per fatti incompatibili con la professione di avvocato, salvo che tali condanne non figurino più negli estratti del casellario giudiziale destinati a privati (cfr. pure art. 8 lett. a della legge cantonale sull'avvocatura del 16 settembre 2002; LAvv; RL 951.100). Dal canto suo, l'art. 22 cpv. 2 lett. b della legge sul notariato del 26 novembre 2013 (LN; RL 952.100) sancisce che, per essere iscritto nel registro dei notai, il candidato deve (tra l'altro) non essere stato condannato o non avere in corso procedimenti penali per reati intenzionali contrari alla dignità della professione (cfr. pure art. 3 lett. b del regolamento sul notariato del 25 marzo 2015; RN; RL 952.110). A sua volta, l'art. 8 cpv. 1 lett. b e cpv. 2 della legge sull'esercizio delle professioni di fiduciario del 1° dicembre 2009 (LFid; RL 953.100) stabilisce che l'autorità di vigilanza rilascia l'autorizzazione all'istante che (tra l'altro) gode di ottima reputazione e garantisce un'attività irreprensibile, ciò che non è il caso, in particolare, di chi è stato condannato in Svizzera per reati intenzionali contrari alla dignità professionale ad una pena pecuniaria superiore a 180 aliquote giornaliere oppure ad una pena detentiva superiore a sei mesi negli ultimi dieci anni (lett. a) o chi negli ultimi 5 anni è stato condannato al massimo ad una pena pecuniaria fino a 180 aliquote giornaliere oppure ad una pena detentiva fino a sei mesi (lett. b). A differenza delle citate normative, l'art. 9 cpv. 1 lett. a Lear sembra invero far dipendere il rifiuto dell'autorizzazione dalla mera sussistenza di una condanna per un reato intenzionale. Dallo scopo della norma discende tuttavia che i reati intenzionali cui la norma fa riferimento sono soltanto quelli che sono incompatibili con la professione di gerente, tali cioè da far ritenere che quest'ultimo non è in grado di garantire un corretto e diligente esercizio dell'attività, senza il quale possono essere pregiudicati gli interessi, in particolare la salute pubblica, tutelati dalla legge (cfr. STF 2C_860/2010 del 2 marzo 2011 consid. 3.2.1. e 3.2.3, 2C_627/2009 del 23 febbraio 2010 consid. 2.4.1; sentenza del Tribunale cantonale amministrativo di Zurigo [di seguito: sentenza ZH] del 6 ottobre 2010 [VB.2010.00167] consid. 2.3 e 6.7.1; cfr. pure, mutatis mutandis, DTF 137 II 425 consid. 6.1; STA 52.2013.588 del 4 settembre 2014 consid. 4). Lo si deduce anche dai reati menzionati nel Messaggio (cfr., supra, consid. 2.2). Per contro, di principio irrilevante è se il reato in questione sia stato commesso durante il lavoro o nel tempo libero (STF 2C_860/2010 citata, consid. 3.2.3; DTF 137 II 425 consid. 6.1). Affinché possa giustificare il diniego dell'autorizzazione, il reato deve inoltre presentare una certa gravità (DTF 137 II 425 consid. 6.1; sentenza ZH citata, consid. 2.3). In quest'ordine di idee, l'art. 9 cpv. 2 Lear stabilisce appunto che l'autorità può discostarsi da quanto previsto al cpv. 1 lett. a, ovvero rilasciare (rispettivamente non revocare) l'autorizzazione qualora il reato sia da considerare di minore gravità. Tale norma è chiara espressione del principio della proporzionalità. Nel determinare se il comportamento in questione sia o meno compatibile con la professione di gerente, l'autorità gode infatti di un ampio margine di apprezzamento, che deve tuttavia esercitare nel rispetto del principio di proporzionalità. Deve quindi considerare la natura dell'infrazione commessa e la gravità del comportamento all'origine della condanna e porlo in relazione con le qualità personali che richiede l'esercizio della professione di gerente. La locuzione "consentire eccezioni alla lett. a" non si deve quindi intendere in senso stretto, cioè nel senso che l'autorità possa prescindere dal diniego dell'autorizzazione soltanto eccezionalmente, ma che - conformemente allo scopo della norma ed al principio di proporzionalità - l'autorità debba sempre valutare se, tenuto conto di tutte le circostanze, la condotta dell'interessato appaia così grave - nell'ottica di un corretto e diligente esercizio dell'attività di gerente - da stare in un rapporto ragionevole con il rifiuto (o la revoca) dell'autorizzazione. La natura e l'entità della pena, pur non essendo decisive, hanno evidentemente un certo peso, come ben si deduce dalla precisazione dell'art. 9 cpv. 2 Lear, che permette di ritenere di regola di minore gravità i reati sanzionati mediante decreto d'accusa. Determinante resta comunque sempre una valutazione caso per caso, tenendo conto di tutte le circostanze concrete (precedenti, ecc.).
3.1. La libertà economica, garantita dall'art. 27 cpv. 1 della Costituzione federale della Confederazione Svizzera del 18 aprile 1999 (Cost.; RS 101), include in particolare il libero accesso ad un'attività economica privata ed il suo esercizio (cpv. 2). Essa protegge ogni attività economica privata esercitata a titolo professionale e volta al conseguimento di un guadagno o di un reddito (DTF 132 I 97 consid. 2.1; 131 I 133 consid. 4). Anche chi esercita la professione di gerente può quindi di principio richiamarsi alla garanzia costituzionale in parola (STF 2C_627/2009 citata 2.1). Come ogni libertà fondamentale, anche la libertà economica non è assoluta, ma può essere soggetta a limitazioni. Giusta l'art. 36 Cost., le restrizioni devono avere una base legale (cpv. 1), essere giustificate da un interesse pubblico o dalla protezione di diritti fondamentali altrui (cpv. 2), essere proporzionate allo scopo (cpv. 3) e rispettare il diritto fondamentale nella sua essenza (cpv. 4). I Cantoni possono dunque apportare delle restrizioni di polizia al diritto di esercitare liberamente un'attività economica al fine di tutelare l'ordine pubblico, la salute, i buoni costumi e la buona fede nei rapporti commerciali come pure di prevedere delle limitazioni fondate su motivi di politica sociale, a patto che queste misure poggino su di una base legale e si limitino, conformemente al principio di proporzionalità, a quanto ne-
cessario per realizzare gli scopi d'interesse pubblico perseguiti (DTF 125 I 276, consid. 3a e riferimenti). La proporzionalità dev'essere data a livello dei contenuti della norma stessa. Nella misura in cui essa conferisce all'autorità un determinato potere di apprezzamento, proporzionale deve però essere anche la sua applicazione al caso concreto (Pierre Moor, Droit administratif, vol. I, Berna 1994, pag. 417; Paul Richli, Grundriss des schweizerischen Wirtschaftsverfassungsrechts, Basilea 2007, pag. 95 e segg.).
3.2. Come esposto in narrativa, il Servizio autorizzazioni ha negato al ricorrente l'autorizzazione ad esercitare l'attività di gerente a causa della condanna penale subìta per guida in stato di inattitudine (veicolo a motore, concentrazione qualificata di alcol nell'alito o nel sangue). Il contestato diniego è stato pronunciato in base agli art. 9 cpv. 1 lett. a Lear e 74 lett. e RLear. Quest'ultimo sancisce che è compito del gerente di vigilare al rispetto dei divieti di vendere bevande alcoliche a minori, di fumare in locali inadeguati e di incoraggiare il consumo di bevande alcoliche.
Il ricorrente contesta anzitutto che l'infrazione ascrittagli configuri un reato correlato all'esercizio della professione di gerente, a maggior ragione che sarebbe avvenuta durante il tempo libero. L'art. 9 cpv. 1 lett. a Lear sarebbe pertanto a priori inapplicabile. La tesi non può essere seguita. Come accennato, il gerente è responsabile del mantenimento dell'ordine e della quiete pubblica tanto all'interno dei propri locali quanto nelle immediate vicinanze dell'esercizio pubblico (art. 21a cpv. 1 Lear, art. 73 cpv. 1 RLear). A tale scopo deve prendere tutte le misure necessarie affinché l'esercizio venga gestito senza generare disturbi all'ordine pubblico (art. 21a cpv. 2 Lear, art. 83 cpv. 1 RLear). In questo contesto, assume particolare rilevanza il rapporto con le bevande alcoliche. Giusta l'art. 23 cpv. 1 Lear, il gerente non deve infatti servire bevande alcoliche alle persone di età inferiore ai 18 anni ed alle persone che si trovano in stato di ebrietà. Oltre a dover mettere a disposizione della clientela almeno tre bevande analcoliche ad un prezzo inferiore, per la medesima quantità, di quello della bevanda alcolica più economica (art. 24 cpv. 1 Lear), al gerente è fatto divieto di incentivare il consumo di alcol, ven-
dendo bevande alcoliche ad un prezzo fisso indipendente dalla quantità offerta (happy-hour e 2x1), distribuendo bevande alcoliche a favore di persone minorenni, come premio per la vincita di giochi organizzati, quali tombole, lotterie, ruote della fortuna, riffe, pesche di beneficenza o altri giochi analoghi, nonché impiegando personale il cui scopo è quello di incentivare il maggior consumo di bevande alcoliche (art. 25 Lear). Ferme queste premesse, non può dirsi che un reato correlato a un consumo eccessivo di alcol, qual è quello della guida in stato di inattitudine/ebrietà, sia del tutto estraneo all'esercizio della professione di gerente. È in effetti evidente che, tenuto conto degli scopi dell'autorizzazione a condurre un esercizio pubblico, ravvisabili segnatamente nella protezione (della salute) della clientela e, più in generale, nell'interesse pubblico ad una gestione rispettabile ed affidabile, un consumo eccessivo di alcol è suscettibile, a prescindere che avvenga durante il lavoro o nel tempo libero, di influire sulla capacità del gerente di garantire una corretta conduzione. Da questo profilo, si deve pertanto ritenere che l'infrazione commessa rientra di principio tra i reati contemplati dall'art. 9 cpv. 1 lett. a Lear, disposto che, da un lato, configura una sufficiente base legale per il diniego dell'autorizzazione e, dall'altro, risponde ad un interesse pubblico preponderante, ossia quello di impedire l'esercizio della professione a quegli operatori che, per i reati commessi, non offrono sufficienti garanzie per una conduzione esente da problemi. Ciò detto, occorre ancora valutare se, in concreto, il reato in discussione giustifichi il controverso provvedimento, ovvero la proporzionalità di quest'ultimo, di cui l'art. 9 cpv. 2 Lear è come detto espressione. In concreto, la pena pecuniaria irrogata all'insorgente rientra nei limiti del decreto d'accusa (45 < 180 aliquote giornaliere) e, da questo profilo, non appare quindi di particolare gravità. Il Servizio autorizzazioni ha tuttavia ritenuto, con l'avallo dell'Esecutivo cantonale, che fosse nondimeno giustificato negare l'autorizzazione richiesta, poiché, come spiega in sede di risposta (pag. 4), l'aver guidato in stato d'inattitudine con una concentrazione qualificata di alcol nell'alito o nel sangue non è considerabile un reato di lieve entità, da qualsiasi punto si voglia giudicare la situazione. Si tratta infatti, sottolinea l'autorità dipartimentale, di un delitto, punito dall'art. 91 cpv. 2 lett. a LCStr con una pena detentiva sino a tre anni o una pena
pecuniaria, qualificato come infrazione grave dall'art. 16 cpv. 1 lett. b LCStr, concernente la revoca della licenza. La tesi non è condivisibile. Senza voler sminuire la gravità del reato stradale di cui si è reso colpevole il ricorrente, occorre(va) infatti considerare che qui non si tratta(va) di sanzionare ulteriormente tale comportamento, bensì di valutare se quest'ultimo fosse/sia tale da incrinare l'affidamento della clientela e delle istituzioni nelle capacità dell'insorgente di assicurare una gestione rispettabile ed affidabile dell'esercizio pubblico per il quale ha chiesto il rilascio dell'autorizzazione, che comprende anche l'implementazione delle misure volte a combattere l'abuso di alcol. Ora, in quest'ottica non si vede come un'unica condanna per guida in stato di inattitudine/ebrietà, ancorché con una concentrazione qualificata di alcol nell'alito (0.59 mg/l > 0.4 mg/l), sia suscettibile di fondare un tale giudizio. Si tratta peraltro di un quantitativo che non lascia trasparire, neppure il Servizio autorizzazioni lo pretende, un problema di dipendenza dall'alcol (cfr. art. 15d cpv. 1 lett. a LCStr). Ne deriva che, alla luce delle concrete circostanze del caso, il precedente penale a carico del ricorrente non poteva/può essere ritenuto un motivo sufficiente di diniego della relativa autorizzazione professionale. L'avviso contrario del Servizio autorizzazioni e del Governo è lesivo del principio di proporzionalità e, di riflesso, della libertà economica dell'insorgente. Non può dunque essere tutelato.
4.2. Dato l'esito, si prescinde dal prelievo di una tassa di giustizia (art. 47 cpv. 6 LPAmm). Lo Stato rifonderà all'insorgente, patrocinato, congrue ripetibili per entrambe le istanze (art. 49 cpv. 1 LPAmm). Di conseguenza, va considerata priva d'oggetto la domanda di assistenza giudiziaria.
Per questi motivi,
decide:
§. Di conseguenza:
1.1. la decisione del 28 agosto 2019 (n. 4150) del Consiglio di Stato e la decisione dell'11 gennaio 2019 della Polizia cantonale, Servizio autorizzazioni, commercio e giochi, sono annullate;
1.2. gli atti sono rinviati alla Polizia cantonale, Servizio autorizzazioni, commercio e giochi, affinché rilasci l'autorizzazione alla gerenza richiesta.
Non si preleva alcuna tassa di giustizia. Lo Stato verserà al ricorrente fr. 2'000.- a titolo di ripetibili di entrambe le istanze.
Contro la presente decisione è dato ricorso in materia di diritto pubblico al Tribunale federale a Losanna entro il termine di 30 giorni dalla sua notificazione (art. 82 segg. della legge sul Tribunale federale del 17 giugno 2005; LTF; RS 173.110).
Intimazione a:
Per il Tribunale cantonale amministrativo
Il vicepresidente Il vicecancelliere
Ultimo aggiornamento: 06.05.2026
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