AIUTO RICERCA
Anteprima di stampa
Numero d'incarto: 12.2016.19
Data decisione, Autorità: 27.11.2017, IICCA
Titolo: Azione di disconoscimento del debito 83 LEF , mandato ficuciario - mutuo
Incarto n. 12.2016.19
Lugano 27 novembre 2017/jh
In nome della Repubblica e Cantone Ticino
La seconda Camera civile del Tribunale d'appello
composta dei giudici:
Fiscalini, presidente, Bozzini e Sartori-Lombardi (giudice supplente)
vicecancelliera:
Ceschi Corecco
sedente per statuire nella causa - inc. n. OA.2005.917 - della Pretura del Distretto di Lugano, sezione 2 - promossa con petizione 22 dicembre 2005 da
AP 1 rappr. dall’ RA 1
contro
AO 1 rappr. dallo RA 2
cui è subentrato quale creditore cessionario ex art. 260 LEF AO 2 (I) rappr. dall’ RA 3
con cui l’attore ha chiesto di disconoscere il debito di fr. 53'922.- oltre interessi al 9% dal 16 luglio 2001 oggetto della procedura esecutiva n. __________ dell’UE di Lugano e la conseguente conferma dell’opposizione interposta al relativo precetto esecutivo;
petizione avversata dal convenuto, divenuto creditore cessionario ex art. 260 LEF e subentrato in causa, e che il Pretore con decisione 14 dicembre 2015 ha respinto;
appellante l’attore con appello 29 gennaio 2016, con cui ha chiesto la riforma del giudizio pretorile nel senso di accogliere la petizione, protestando spese processuali e ripetibili di entrambe le sedi;
mentre il convenuto con risposta 22 febbraio 2016 ha postulato la reiezione del gravame, con protesta di spese giudiziarie di secondo grado;
preso atto della replica e della duplica spontanea, con cui le parti hanno confermato le rispettive motivazioni;
letti ed esaminati gli atti e i documenti prodotti;
ritenuto
in fatto e in diritto:
Il 16 febbraio 2001 AP 1 ha sottoscritto una dichiarazione, redatta su carta intestata della società AO 1, con cui ha confermato di avere ricevuto da quest’ultima la somma di fr. 51'660.-, impegnandosi espressamente a restituire l’importo menzionato, oltre gli interessi maturati a un tasso del 9% su base annua, entro sei mesi, con scadenza massima al 16 luglio 2001. Nel medesimo documento egli ha confermato altresì che la cifra totale da restituire alla scadenza sarebbe ammontata a fr. 53'922.-, escluse le spese accessorie (doc. B). Il termine di restituzione è poi stato prorogato sino al 1°dicembre 2001 (doc. C).
Con precetto esecutivo n. __________ dell’UE di Lugano del 3 febbraio 2005 la società AO 1 ha escusso AP 1 per l’incasso di fr. 53'922.- oltre interessi e spese, indicando quale titolo di credito il “contratto 16 febbraio 2001” (doc. A). L’opposizione interposta da AP 1 al precetto esecutivo menzionato è stata rigettata in via provvisoria dalla Pretura di Lugano, sezione 5, con decisione 2 dicembre 2005 (doc. G).
Con petizione 22 dicembre 2005 AP 1 ha convenuto in giudizio AO 1 dinanzi alla Pretura di Lugano, sezione 2, allo scopo di ottenere il disconoscimento del debito di fr. 53'922.-, oltre interessi al 9% dal 16 luglio 2001, e la conferma in via definitiva dell’opposizione interposta al precetto esecutivo n. __________ dell’UE di Lugano. Egli ha addotto, in estrema sintesi, di essere stato vittima di una macchinazione, per cui ha sollevato l’eccezione di dolo ex art. 28 CO, negando di essere debitore dell’importo menzionato. A suo dire, la somma di fr. 51'660.- (corrispondente a £ 20'000.-) gli era dovuta da tale __________ G__________ per la fornitura di una partita di sigarette. Quest’ultimo, impossibilitato a pagare quanto dovuto personalmente essendo residente all’estero e oggetto di un procedimento di estradizione, avrebbe incaricato la AO 1, sua fiduciaria, di versare a AP 1 per suo conto l’importo menzionato. Egli avrebbe sottoscritto la dichiarazione 16 febbraio 2001 di cui ai doc. B e C, ritenendo che fosse una semplice ricevuta, senza prestare particolare attenzione al suo contenuto.
A seguito della pronuncia del fallimento della AO 1, avvenuta nelle more della procedura con decisione 23 novembre 2006 dell’allora Commissione federale delle banche, il 20 maggio 2010 la AO 1 ha ceduto al creditore AO 2 ex art. 260 LEF la pretesa di fr. 53'922.- oltre accessori vantata nei confronti dell’attore.
Con risposta 2 agosto 2010 il creditore cessionario AO 2, subentrato in causa, ha postulato la reiezione della petizione con conseguente rigetto definitivo dell’opposizione interposta al PE n. __________ dell’UE di Lugano, protestando spese e ripetibili.
Esperita l’istruttoria, nell’ambito degli allegati conclusionali le parti si sono confermate nelle rispettive e opposte tesi di fatto e di diritto.
In sostanza il giudice di prime cure ha concluso che la dichiarazione sottoscritta il 16 febbraio 2001 dall’attore (doc. B) costituiva un chiaro e inequivocabile riconoscimento di debito nei confronti di AO 1. Egli ha ritenuto che la convenuta, pur agendo quale fiduciaria di __________ G__________, aveva instaurato un rapporto giuridico diretto con l’attore, configurante un mutuo ai sensi dell’art. 312 CO. Le dichiarazioni dei testi hanno in particolare permesso di confermare la fondatezza della pretesa fatta valere dalla convenuta, mentre le tesi dell’attore sono rimaste allo stadio di pura affermazione di parte, non essendo egli riuscito a dimostrare che la somma ricevuta da AO 1 dovesse essere considerata a pagamento di sue asserite pretese nei confronti di __________ G__________, rispettivamente a comprovare di essere stato vittima di un raggiro.
Con risposta 22 febbraio 2016 AO 2 chiede la reiezione dell’appello con protesta di spese giudiziarie di seconda sede. Le parti si sono confermate nelle rispettive argomentazioni nei successivi allegati spontanei. Delle loro motivazioni si dirà, per quanto necessario, nei considerandi seguenti.
Il 1° gennaio 2011 è entrato in vigore il nuovo codice di diritto processuale civile svizzero (CPC). Ritenuto che la procedura innanzi al Pretore è stata avviata prima di quella data, la stessa, fino alla sua conclusione, resta disciplinata dal diritto cantonale previgente (art. 404 cpv. 1 CPC) e meglio dal Codice di procedura civile ticinese (CPC/TI). Non così invece la procedura ricorsuale in rassegna che, avendo preso avvio a seguito di una decisione pretorile comunicata dopo quella data, è retta dalle nuove disposizioni federali (art. 405 cpv. 1 CPC).
L’appellante sostiene che i fatti da esaminare si sarebbero svolti come indicato nella dichiarazione 18 gennaio 2016 di __________ G__________, che egli chiede sia assunta in questa sede quale nuovo mezzo di prova in virtù dell’art. 317 CPC, unitamente ad una sua eventuale nuova assunzione in qualità di teste. Dalla dichiarazione emergerebbe come i doc. B e C avrebbero dovuto indicare il nome di __________ G__________ e non quello della AO 1, che avrebbe pertanto disatteso gli ordini impartitele.
A norma dell’art. 317 cpv. 1 lit. b CPC nuovi fatti e nuovi mezzi di prova sono considerati solo se dinanzi alla giurisdizione inferiore non era possibile addurli nemmeno con la diligenza ragionevolmente esigibile, tenuto conto delle circostanze. Preliminarmente si rileva che l’appellante non spiega le ragioni per cui egli in prima sede non ha potuto addurre tale fatto, in altre parole che la dichiarazione di cui ai doc. B e C avrebbe dovuto indicare il nome di __________ G__________ e non quello della AO 1, di modo che l’allegazione è irricevibile già solo per questo motivo, non adempiendo ai presupposti di motivazione giusta l’art. 311 cpv. 1 CPC. Per le stesse ragioni anche la richiesta di assunzione in questa sede della dichiarazione di __________ G__________ datata 18 gennaio 2016, rispettivamente la sua audizione, è irricevibile, non essendo state spiegate e provate le ragioni che gli avrebbero impedito di proporli in precedenza (art. 317 cpv. 1 e art. 311 cpv. 1 CPC). A ogni buon conto appare evidente che l’appellante doveva già conoscere al momento dell’inoltro della petizione, rispettivamente della replica, la versione dei fatti esposta per la prima volta in appello. Al proposito va sottolineato come __________ G__________ è già stato sentito quale teste in via rogatoriale il 20 luglio 2015. La dichiarazione 18 gennaio 2016, rilasciata soltanto sei mesi dopo la precedente audizione e posteriormente alla sentenza pretorile, corrisponde sostanzialmente a quanto da lui già dichiarato in causa, se non per il fatto che ora __________ G__________ sostiene che i documenti B e C avrebbero dovuto essere intestati a suo nome e che AO 1 non avrebbe pertanto ossequiato agli ordini impartitele. Si osserva che tale circostanza non ha alcuna rilevanza sull’esito della causa in esame, ritenuta la sua inefficacia per quanto attiene alla validità del riconoscimento di debito di cui ai doc. B e C, debitamente sottoscritto da AP 1. Se, come pretende l’appellante, AO 1 ha contravvenuto alle istruzioni di __________ G__________, spetterà infatti a quest’ultimo l’avvio di eventuali procedure risarcitorie nei suoi confronti. In caso di mancato rispetto delle istruzioni, il fiduciario potrà infatti essere tenuto a risarcire al cliente il danno che ne deriva, l’efficacia degli atti effettuati nei confronti di terzi resta tuttavia immutata (Basler Kommentar, OR I, n. 144 ad art. 18 CO).
La richiesta di assunzione della dichiarazione 18 gennaio 2016 e del teste __________ G__________, allo scopo di dimostrare che il riconoscimento di debito di cui ai doc. B e C avrebbe dovuto indicare il nome di quest’ultimo e non della convenuta è quindi inammissibile, non adempiendo alle condizioni dell’art. 317 cpv. 1 e 311 cpv. 1 CPC.
9.1 Si rileva che quanto contestato in questa sede dall’appellante in merito alla qualità di fiduciaria è in manifesto contrasto con quanto da lui espressamente sostenuto in prima sede. Con gli allegati introduttivi l’attore ha specificato di essere creditore di un importo pari a fr. 51'660.- nei confronti di __________ G__________ per la fornitura di una partita di sigarette. Quest’ultimo, impossibilitato a pagare quanto dovuto personalmente, essendo residente all’estero e oggetto di un procedimento di estradizione, avrebbe incaricato la AO 1, sua fiduciaria, di versare a suo nome e per suo conto a AP 1 l’importo menzionato (petizione, pag. 3, replica pag. 3 e 5), di modo che l’appellante è malvenuto a pretendere ora il contrario. In ogni modo l’attore in questa sede si limita a contestazioni generiche e del tutto personali, senza spiegare i motivi per cui la conclusione del Pretore sarebbe errata, di modo che l’appello si rileva finanche irricevibile (art. 311 cpv. 1 CPC). A ogni buon conto, contrariamente a quanto pretende l’appellante, la circostanza che la convenuta agiva in qualità di fiduciaria è confermata pure dal teste __________ C__________, ex dipendente della convenuta, il quale ha confermato che in concreto si trattava “di un’operazione ordinata dal sig. G__________ a favore del sig. AP 1 attraverso un prestito fiduciario effettuato attraverso la società AO 1” (domanda 7, deposizione rogatoriale 4271/2013). Lo stesso __________ G__________, sentito come teste, conferma di avere ordinato alla AO 1, sua fiduciaria e detentrice di suoi fondi, di consegnare l’importo di £ 20'000.- a AP 1 a titolo di prestito (domande 4, 6, 7, deposizione rogatoriale 793/2015).
Ne discende che l’accertamento del Pretore, secondo cui la AO 1 ha agito in qualità di fiduciaria di __________ G__________, regge alle critiche.
9.2 In queste circostanze la conclusione del Pretore, secondo cui la AO 1, agendo in qualità di fiduciaria di __________ G__________, ha instaurato con AP 1 un rapporto giuridico diretto che la legittima a esigere il rimborso dell’importo, indipendentemente dal fatto che i soldi fossero di __________ G__________ piuttosto che di AO 1, deve essere confermata, avendo il Tribunale federale già avuto modo di ritenere che l’attività di fiduciario è imprenscindibile da una piena acquisizione dei diritti da parte del fiduciario, il quale nei confronti di terzi, si appalesa come il titolare del diritto di disporre (DTF 117 II 290, consid. 4c).
Ritenuto che l’appellante, gravato dal relativo onere, non è riuscito a dimostrare che la pretesa posta in esecuzione non fosse valida o esigibile e in assenza di altre valide contestazioni in questa sede, se ne deve concludere che con la sottoscrizione del doc. B AP 1 si è espressamente riconosciuto debitore della somma ricevuta nei confronti della AO 1.
Alla luce delle suesposte considerazioni il gravame va dunque respinto e la sentenza pretorile confermata integralmente. Le spese processuali seguono la soccombenza dell’appellante che rifonderà alla controparte un’adeguata indennità per ripetibili. Nella commisurazione delle spese giudiziarie si tiene conto di un valore di fr. 53'922.-. Le spese processuali sono calcolate in base ai parametri previsti dagli art. 2, 7 e 13 LTG. L’indennità ripetibile in favore dell’appellato è stata calcolata seguendo i criteri indicati per i casi di patrocinio d’ufficio e di assistenza giudiziaria e per la fissazione delle ripetibili (Rtar).
Per questi motivi,
richiamati gli artt. 106 CPC, la LTG e il Rtar,
decide: 1. L’appello 29 gennaio 2016 di AP 1 è respinto nella misura in cui è ricevibile. Di conseguenza è confermata la decisione 14 dicembre 2015 del Pretore del distretto di Lugano, sezione 2.
Le spese processuali della procedura di appello di fr. 3'000.- già anticipate dall’appellante, sono poste a suo carico, con l’obbligo di rifondere a AO 2 fr. 4'500.- a titolo di ripetibili.
Notificazione:
Comunicazione alla Pretura del Distretto di Lugano, sezione 2.
Per la seconda Camera civile del Tribunale d’appello
Il presidente La vicecancelliera
Rimedi giuridici (pagina seguente)
Nelle cause a carattere pecuniario è dato ricorso in materia civile al Tribunale federale, 1000 Losanna 14, entro 30 giorni dalla notificazione del testo integrale della decisione (art. 100 cpv. 1 LTF), se il valore litigioso è superiore a fr. 30'000.-; per valori inferiori il ricorso è ammissibile se la controversia concerne una questione di diritto di importanza fondamentale (art. 74 cpv. 2 LTF). Qualora non sia dato il ricorso in materia civile è possibile proporre negli stessi termini ricorso sussidiario in materia costituzionale (art. 113, 117 LTF). La parte che intende impugnare una decisione sia con un ricorso ordinario sia con un ricorso in materia costituzionale deve presentare entrambi i ricorsi con una sola e medesima istanza (art. 119 LTF).
Ultimo aggiornamento: 06.05.2026
| Informazioni legali | Requisiti minimi | Contatta il webmaster