AIUTO RICERCA
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Numero d'incarto: 80.2014.150
Data decisione, Autorità: 10.11.2017, CDT
Ricorso: TF 2C_1059/2017 - 19.02.2020
Titolo: Reddito della sostanza mobiliare: liquidazione parziale diretta, vendita di diritti di partecipazione alla società che li ha emessi, società a garanzia limitata di diritto tedesco (GmbH), impoverimento effettivo e definitivo
Incarti n. 80.2014.150 80.2014.151
Lugano 10 novembre 2017
In nome della Repubblica e Cantone Ticino
La Camera di diritto tributario del Tribunale d'appello
composta dai giudici
Andrea Pedroli, presidente, Mauro Mini, Raffaele Guffi
segretaria
Sabrina Piemontesi, vicecancelliera
parti
RI 1 RI 2 entrambi rappr. da: RA 1
contro
RS 1
oggetto
ricorso del 23 giugno 2014 contro la decisione del 28 maggio 2014 in materia di IC/IFD 2006.
Fatti
A. Nell’ambito della dichiarazione fiscale 2005, RI 1 indicava di aver omesso di inserire nelle dichiarazioni dei periodi precedenti, “a causa di una svista… la quota del 9% pari a nominali EUR 9’900.–, relativa alla __________ GmbH con sede ____________________”. Aggiungeva che sua moglie RI 2 l’aveva acquistata per successione nel 2000 e non aveva fino ad allora percepito alcun dividendo.
Nel corso del 2008, l’Ufficio procedure speciali della Divisione delle contribuzioni procedeva al recupero dell’imposta sulla sostanza, commisurando il valore della partecipazione in fr. 3’700'000.-- per il periodo fiscale 2005.
B. Nella dichiarazione fiscale relativa al periodo 2006, il contribuente e la moglie indicavano di aver venduto la partecipazione, come documentato dal contratto allegato all’elenco titoli.
Nel corso di un’udienza tenutasi dinanzi all’Ufficio di tassazione, quest’ultimo informava i contribuenti che l’operazione di vendita delle quote di partecipazione alla società stessa comportava “il conseguimento di un’eccedenza di liquidazione (liquidazione parziale diretta)”, nella misura di fr. 1'853’624.–. L’autorità fiscale sottolineava che la possibilità di detenzione di azioni proprie era limitata al 20% del capitale. I rappresentanti dei contribuenti, da parte loro, rilevavano che la società che aveva acquistato le proprie quote di partecipazione era una GmbH di diritto __________, per la quale non vigevano limiti di detenzione di quote del proprio capitale.
Con decisione del 4 giugno 2009, l’Ufficio di tassazione notificava ai contribuenti la tassazione IC/IFD 2006, nella quale commisurava il reddito imponibile in fr. 1'957'900.- per l’IC ed in fr. 1'971’400.– per l’IFD. Rispetto ai proventi dichiarati aveva aggiunto “altri redditi della sostanza mobiliare” per fr. 1'853’624.–, facendo riferimento al verbale di audizione citato.
C. I contribuenti impugnavano la suddetta decisione, con reclamo del 26 giugno 2009, contestando l’imponibilità dell’utile conseguito con la cessione delle quote di partecipazione __________ GmbH. I reclamanti argomentavano in primo luogo che né il diritto svizzero né quello __________ prevedono dei limiti in merito all’ammontare delle quote che una società a garanzia limitata (Sagl) può detenere, diversamente da quanto accade per le società anonime (SA). Osservavano poi che già nel corso del 2007 parte delle quote erano state rivendute dalla società. Infine, ritenevano applicabile il termine di sei anni, entro il quale per il diritto fiscale svizzero le quote proprie devono essere cedute. In via subordinata, contestavano il calcolo del reddito imponibile, ritenendo che la quota eccedente il limite del 20% dovesse essere fissata senza comprendere anche la partecipazione della sorella residente in __________.
D. L’autorità di tassazione respingeva il reclamo, con decisione dell’11 maggio 2011. Premesso che nel 2006 la società aveva acquistato quote del proprio capitale nella misura complessiva del 37%, indicava che dovevano essere applicati, oltre gli articoli pertinenti della legislazione tributaria, anche “le norme del Codice delle obbligazioni che regolano l’acquisto di azioni proprie da parte di società di capitali”. Dopo aver riconosciuto che il CO in vigore al momento della cessione non prevedeva norme particolari in relazione al riacquisto di propri diritti di partecipazione da parte delle Sagl, aggiungeva che “è anche vero che le disposizioni legali del CO relative alle Sagl fanno riferimento alle disposizioni relative alle società anonime”, sicché si giustificava l’applicazione dell’art. 659 CO. Considerato il limite del 20% previsto per le azioni nominative, l’Ufficio riteneva che l’eccedenza di liquidazione corrispondesse al 17% dell’utile complessivo.
Per quanto attiene alla contestazione relativa al calcolo dell’utile, l’autorità fiscale riteneva giustificata l’inclusione nel calcolo della quota dell’azionista domiciliato in __________, “proprio per il principio di parità di trattamento con fattispecie simili realizzate attraverso società svizzere”. Escludeva inoltre che fossero applicabili le nuove disposizioni relative alle Sagl, entrate in vigore solo nel 2008.
E. I contribuenti interponevano ricorso alla Camera di diritto tributario contro la suddetta decisione, contestando l’imposizione dell’utile conseguito con la cessione delle quote di partecipazione __________ GmbH. A loro dire, la società, nel corso del 2009, aveva venduto tutte le quote che erano restate in suo possesso.
Con sentenza del 16 agosto 2012, questa Corte ha annullato la decisione su reclamo dell’Ufficio di tassazione ed ha rinviato gli atti a quest’ultima per una nuova decisione.
Ha dapprima rilevato che l’acquisto dei propri diritti di partecipazione rappresenta una liquidazione parziale della società quando quest’ultima acquista le quote nell’intento di ridurre il capitale o se supera il limite percentuale ammesso dall’art. 659 CO. Si verifica per contro una liquidazione parziale sottoposta a condizione sospensiva se la società rispetta sì i limiti percentuali previsti dall’art. 659 CO, ma non rivende tuttavia entro sei anni. Alla luce dell’interpretazione dell’art. 4a cpv. 1 e 2 della Legge federale sull’imposta preventiva (LIP), nella sua versione in vigore fino alla fine del 2007, ha ritenuto che il rinvio all’art. 659 CO non sia applicabile all’acquisto di quote di partecipazione proprie da parte di una società a garanzia limitata (Sagl). Di conseguenza, nel caso in esame, che concerneva l’acquisto di proprie quote da parte di una GmbH di diritto __________, questa Corte ha stabilito che non si applicavano le disposizioni relative alla presunta liquidazione fiscale parziale. La Camera di diritto tributario ha tuttavia rinviato gli atti all’autorità di tassazione, perché verificasse se la società non avesse acquistato le proprie quote in virtù di una decisione di riduzione del suo capitale o nell’intento di ridurlo. In questa fattispecie di liquidazione parziale rientra infatti anche l’acquisto di quote di partecipazione ad una Sagl.
La sentenza ha in particolare proposto le seguenti considerazioni conclusive:
Escluso che la plusvalenza conseguita dal ricorrente sia soggetta all’imposta sul reddito in quanto “l’acquisto dei propri diritti di partecipazione supera i limiti previsti nell’art. 659 del Codice delle obbligazioni” (art. 4a cpv. 1 seconda frase LIP), ci si può ancora domandare se tuttavia non siano adempiuti i presupposti per l’assoggettamento all’imposta, previsti dalla prima frase della stessa disposizione, cioè se la società non abbia acquistato le proprie quote di partecipazione “in virtù di una decisione di riduzione del suo capitale o nell’intento di ridurlo”. Nella nozione di “propri diritti di partecipazione” (art. 4a cpv. 1 prima frase LIP) rientrano infatti anche le quote di partecipazione ad una Sagl (Von Ah/Duss, op. cit., n. 24 ad art. 4a LIP, p. 207).
4.2.
Avendo ritenuto applicabile la seconda frase dell’art. 4a cpv. 1 LIP, cioè la fattispecie fondata sulla presunzione assoluta di liquidazione parziale fiscale dipendente dal superamento dei limiti previsti dal diritto commerciale, l’autorità fiscale non si è confrontata con la questione dell’eventuale adempimento della fattispecie precedente.
Dal contratto di acquisto delle quote non risulta alcuna decisione né l’intenzione di procedere ad una riduzione del capitale sociale.
È vero tuttavia che non è solo la vera e propria procedura di riduzione di capitale a condurre ad un prelevamento di capitale definitivo. La nozione di riduzione del capitale dell’art. 4a cpv. 1 LIP non deve infatti essere interpretata in modo strettamente civilistico, ma deve conformarsi alla nozione fiscale di liquidazione parziale. In tale nozione rientra pertanto ogni estinzione di diritti di partecipazione che comporta economicamente un prelevamento definitivo di capitale proprio, cioè un impoverimento definitivo della società (Von Ah/Duss, op. cit., n. 31 ad art. 4a LIP, pp. 211-212).
Nella fattispecie, si giustifica qualche approfondimento della situazione. Agli atti non sono reperibili il bilancio della società __________ __________ GmbH né i successivi contratti di vendita delle quote sociali, che sarebbero stati conclusi il 28 novembre 2007 e il 15 giugno 2009. Dal registro di commercio di __________ (D) risulta tuttavia che il 27 gennaio 2009 l’autorità giudiziaria ha nominato un curatore fallimentare (Insolvenzverwalter) e che il 1° aprile 2009 la società è stata sciolta per fallimento.
Per escludere che, con l’acquisto delle proprie quote, la società sia stata impoverita in modo definitivo, si giustifica pertanto la verifica dell’evoluzione dei conti della società, dal momento dell’acquisto delle proprie quote di partecipazione.
F. Con scritto 28.2.2013 l’UT si rivolgeva alla rappresentante dei contribuenti chiedendo di voler trasmettere entro il 31.3.2013:
· i bilanci 2006, 2007 (e fino alla liquidazione della Holding) della società __________ e delle società collegate __________, __________ e __________;
· i contratti di vendita delle quote sociali conclusi il 28.11.2007 ed il 15.6.2009;
· i verbali relativi alle decisioni presi dalla __________ di acquistare quote del proprio capitale;
· comprova dell’esistenza del capitale proprio liberamente disponibile per l’acquisto delle proprie quote;
· rapporto del curatore del fallimento delle società partecipate e della società holding.
G. Dopo aver richiesto ed ottenuto una proroga per la presentazione di quanto richiesto, con scritto 29.4.2013 la rappresentante dei contribuenti trasmetteva i conti annuali consolidati ed i conti statutari 2005 della __________. sosteneva che i contribuenti non potevano invece avere accesso ai documenti relativi alle società figlie della Holding. In merito ai conti presentati, sottolineava come per il 2005, per la Holding, l’utile netto fosse stato di € 813'134 (nel 2004 era stato di € 2'739'173). Inoltre il capitale proprio della Holding al 31.12.2005 era di € 30,514 milioni a fronte di un bilancio di € 31,484 milioni, cioè la quota di capitale ammontava al 95,81%.
In merito ai contratti di compravendita delle quote societarie da parte della Holding, i contribuenti precisavano che, dopo la vendita delle loro quote, essi non avevano più avuto alcuna possibilità di procurarsi legalmente altra documentazione. Ritenevano quindi di aver comunque ossequiato al loro obbligo di collaborazione. Precisavano inoltre che, dal loro punto di vista, la situazione doveva essere valutata sulla base dei bilanci della Holding al 31.12.2005, che dimostrano come la Holding fosse ben capitalizzata e producesse utili a livello consolidato. La loro decisione di uscire dalla compagine societaria sarebbe stata determinata dal fatto che, come soci di minoranza passivi, non potevano contribuire fattivamente alla stessa né avevano modo di influire sulle scelte aziendali. Sarebbero stati gli altri soci ad aver proposto che la società acquistasse le loro quote. I cedenti sarebbero quindi stati posti di fronte ad un’offerta non negoziabile, né nei modi né nei tempi e nemmeno per gli importi. I reclamanti spiegavano che, data la sana situazione economica e finanziaria della Holding alla fine del 2005, non si sarebbero aspettati un andamento negativo della società negli anni a seguire. Sottolineavano inoltre come il fatto che le banche __________ avessero finanziato l’operazione era ai loro occhi un segnale da interpretare nel senso che la ritenevano valida e non pregiudizievole allo sviluppo della società. A mente dei contribuenti, a condurre la Holding al fallimento sarebbe stata la tremenda e repentina crisi economica mondiale verificatasi negli anni 2008 e 2009. Concludevano escludendo ad ogni modo che fosse stata attivata una causa nei loro confronti per la revoca delle vendite da parte della società, dell’Insolvenzverwalter oppure di creditori. Motivo per cui essi erano dell’avviso che non vi fosse alcun legame tra l’andamento della società e l’acquisto delle quote societarie.
H. Nella nuova decisione su reclamo, notificata ai contribuenti il 28.5.2014, l’UT aumentava il reddito imponibile a fr. 4'141'300.- per l’IC e a fr. 4'154'800.- per l’IFD, con la seguente motivazione:
“In ossequio alle indicazioni della CDT (...), l’Ufficio di tassazione ha invitato il rappresentante del contribuente a presentare la documentazione suggerita (...). Questi, con risposta del 20.4.2013, afferma di non poter dar seguito alle richieste formulate con la lettera del 28.2.2013 poiché i loro rappresentati, già prima della cessione delle quote di partecipazione, non ricoprivano più cariche societarie e, successivamente alla vendita, non erano nemmeno più soci. In particolare non sono stati prodotti i bilanci degli anni 2006 e 2007 così come i contratti di vendita delle quote sociali. Tuttavia, secondo l’Ufficio di tassazione, questi documenti sono da ritenersi irrilevanti poiché la società holding è stata messa in liquidazione nell’aprile 2009. Sulla base degli art. 207 cpv. 1 LT e 134 cpv. 1 LIFD, l’autorità fiscale, nell’esame del reclamo, ha le medesime facoltà che le spettano nell’ambito della procedura ordinaria di tassazione. Contrariamente al pensiero del rappresentante del contribuente, l’autorità di tassazione, preso atto dell’annullamento della decisione su reclamo dell’11.5.2011, ritiene necessario procedere al completo riesame della fattispecie, senza essere vincolati da valutazioni precedentemente adottate. La procedura adottata in accordo con i rappresentanti fiscali, ha permesso un esame congiunto delle pratiche dei due contribuenti coinvolti nell’operazione di cessione delle proprie quote di partecipazione alla società __________. La nuova presa di posizione è stata concertata con l’Amministrazione Federale delle contribuzioni ed è stata verbalmente comunicata ai rappresentanti delle controparti. Essa prevede una reformatio in pejus fondata sulle seguenti argomentazioni:
L’acquisto delle proprie quote di partecipazione da parte della __________, dai signori __________, __________ e __________, __________, è avvenuto nel corso dell’anno 2006. Contrariamente a quanto previsto per le società anonime (art. 659 CO), il diritto in vigore al momento della cessione non prevede limitazioni di acquisto di azioni proprie per le società a garanzia limitata.
Gli articoli 20 cpv. 1 lett. c LIFD e 19 cpv. 1 lett. c LT definiscono che in caso di vendita dei diritti di partecipazione alla società di capitali o alla società cooperativa che li ha emessi conformemente all’art. 4a della LIP (Legge sull’imposta preventiva), l’eccedenza di liquidazione è considerata realizzata nell’anno in cui sorge il credito fiscale dell’imposta preventiva. La disposizione della LIP prevedeva un effetto sospensivo per la liquidazione parziale diretta per un periodo di 6 anni limitatamente alla quota del 10% di una società anonima, rispettivamente 2 anni per la quota del 20% se trattasi di azioni nominative o soggette a restrizioni. Qualsiasi vendita eccedente tali limiti è immediatamente imposta in quanto la cessione di diritti di partecipazione è ritenuta liquidazione parziale.
Per le società a garanzia limitata le norme in vigore al momento della cessione non prevedevano effetti sospensivi e conseguentemente ogni alienazione era assimilata a liquidazione e quindi immediatamente imponibile.
Questo principio è già stato oggetto di una decisione del Tribunale federale del 21.6.1982 (...) dove la GmbH è stata imposta per la differenza tra il valore dell’acquisto delle proprie quote e il valore nominale delle stesse. La fattispecie trattata nella sentenza ha per oggetto l’acquisto da parte della società figlia delle quote della società madre e rappresenta un caso tipico di liquidazione parziale. Il Tribunale federale riconosce quindi l’imposizione immediata e ciò dimostra come non sussistano condizioni sospensive a riguardo.
La Camera di diritto tributario, al punto 4.1. e 4.3. della sua decisione, pone l’accento sull’accertamento della volontà di riduzione del capitale, ossia sulla dimostrazione che l’acquisto dei propri diritti di partecipazione si sia perfezionato allo scopo di procedere ad una distribuzione delle riserve attraverso il prezzo della cessione con conseguente impoverimento della Holding. L’autorità fiscale ritiene quindi che l’inesistenza di un esplicito effetto sospensivo faccia sì che il principio della liquidazione scatti simultaneamente all’atto di cessione e ciò indipendentemente da ogni altra considerazione, come confermato dalla prassi e dalla giurisprudenza relativa all’imposta preventiva.
Ritenuto acquisito il principio dell’imponibilità immediata (in assenza di effetto sospensivo), occorre definire se ed in quale misura l’impoverimento della società si sia realizzato attraverso il pagamento del prezzo di cessione delle azioni. A giudizio dell’autorità di tassazione, la determinazione dell’eccedenza di liquidazione imponibile deve essere quantificata, come del resto precisato nella sentenza citata del Tribunale federale, nella differenza fra il prezzo di acquisto (rispettivamente il prezzo di vendita) della quota di partecipazione ceduta ed il suo valore nominale liberato.
CONCLUSIONE: L’eccedenza di liquidazione imponibile è così definita: Prezzo di cessione delle quote vendute (37% del capitale sociale) = Fr. 16'661'000.-. Cessione quote RI 2 (9% del capitale sociale) Fr. 4'052'700.- ./. valore nominale Fr. 15'642.- = Fr. 4'037'058.- (UTILE IMPONIBILE).
I. Con tempestivo ricorso 23/24.6.2014 RI 1 e RI 2 insorgono avverso la decisione dell’UT, che ha operato – rispetto alla decisione precedente – una reformatio in pejus.
I ricorrenti indicano come la precedente sentenza di questa Corte, in merito alla loro situazione (CDT inc. n. 80.2011.86) vincoli nel potere decisionale l’UT: a quest’ultimo incombeva unicamente verificare se la società __________ si fosse impoverita ai sensi della teoria della liquidazione parziale. Secondo gli insorgenti, l’intera motivazione della decisione dell’UT, ed anche il rimando ad una decisione del Tribunale federale del 1982 risulta inammissibile.
In merito alla reformatio in pejus, i ricorrenti ritengono come, con la precedente sentenza di questa Camera, l’oggetto litigioso sia stato determinato e limitato definitivamente ad un’eccedenza di liquidazione massima di fr. 1'853'624.-, e non, come indicato nella decisione ora impugnata di fr. 4'037'058.-. Secondo i ricorrenti, nel caso in cui venga comprovato un impoverimento della __________ potrebbe essere confermata l’originaria decisione su reclamo dell’11.5.2011. Gli insorgenti ritengono inoltre di aver ossequiato al loro obbligo di collaborazione: segnalano che, dopo la cessione delle loro quote nella società essi non hanno più alcuna possibilità di poter ricevere documentazione inerente la stessa [v. in particolare bilanci della società per il 2006 ed il 2007, nonché contratti di vendita delle azioni]. Essi ritengono di essere nell’impossibilità oggettiva di dar seguito alle richieste avanzate dall’UT. Ritengono poi che la situazione dell’acquisto, da parte della società, delle loro quote sociali debba essere valutata sulla base dei bilanci della società al 31.12.2005, che dimostrano una situazione florida della stessa.
Gli insorgenti lamentano una violazione del loro diritto di essere sentiti e dell’obbligo di motivazione della decisione. In particolare, l’autorità fiscale non sarebbe entrata nel merito della questione dell’impoverimento della società.
Ad ogni modo, i ricorrenti ritengono che non vi sia stato in alcun caso un impoverimento della società. Il contratto di compravendita del 28.9.2006 con il relativo calcolo del prezzo di acquisto è stato fatto sulla base del conto annuale della società al 31.12.2005. Il rapporto dei revisori in merito è stato presentato il 18.9.2006.
I ricorrenti ricordano poi che RI 2 ha venduto il 9% delle quote sociali, mentre il fratello __________ il 14% (complessivamente il 23%), pari a circa fr. 10'350'000.--. Essi avrebbero ben dimostrato – a fronte delle cifre dei bilanci consolidati e bilancio separato della Holding – come fosse possibile, per la società, reggere senza alcun problema all’acquisto delle quote sociali. Sempre i contribuenti rammentano come le banche __________ abbiano finanziato l’operazione di acquisto, poiché credevano nella continuità aziendale. Postulano pertanto lo stralcio degli “altri redditi” e la riduzione del reddito imponibile a fr. 104'200.–.
L. Nelle osservazioni del 25.8.2014, l’UT propone di respingere il ricorso. Spiega di aver proceduto a richiedere ai contribuenti la documentazione e le informazioni indicate nella sentenza del 16.8.2012 di questa Camera e propone le seguenti considerazioni:
“(...) dai dati di bilancio al 31.12.2007, risp. al 31.12.2006 della società allegati, da noi reperiti nel sito federale “elektronische Bundesanzeiger”, risulta che nell’anno 2007 la società __________ SA ha registrato una perdita d’esercizio di EUR 12'425'421. Sempre dalla sola evoluzione patrimoniale presumiamo che tale perdita sia dovuta principalmente a due fattori:
La svalutazione della partecipazione nella __________ per EUR 8'163'000.-
La perdita di ca. EUR 5 Mio (*) sulla vendita di parte delle azioni proprie.
(*) non avendo a disposizione né il conto economico dell’anno 2007, né i contratti di vendita, non possiamo quantificare in modo più preciso l’importo. Si tratta di una perdita su azioni proprie importanti ed avvenuta in breve tempo dopo la transazione in questione attuata ricordiamo il 28.9.2006. Tutto ciò porta a concludere che la società si è sicuramente impoverita acquistando le proprie azioni tanto da provocarne il fallimento.
(...). Se una società acquista i propri diritti di partecipazione in virtù di una decisione di riduzione del suo capitale o nell’intento di ridurlo, il prodotto della vendita dei diritti di partecipazione rappresenta per il venditore un reddito di capitale imponibile sotto forma di un’eccedenza di liquidazione; la differenza tra il prezzo di vendita e il valore nominale è aggiunto al reddito dell’anno in corso. (...). Nella pubblicazione “Aperçu des droits de timbre et de l’impôt anticipé” di __________ si fa notare quanto segue: Anche se l’acquisto di azioni proprie non viene effettuato in base ad una deliberazione di riduzione del capitale, viene tuttavia considerato sotto l’angolo della liquidazione parziale (o dell’elusione fiscale): se la SA non rivende le proprie azioni entro un lasso di tempo di un anno, la differenza fra il prezzo di acquisto ed il valore nominale dei titoli sarà soggetta all’imposta preventiva in qualità di eccedenza di liquidazione (...)”.
M. Con replica del 9/10.9.2014 i ricorrenti contestano la produzione – da parte dell’UT – unicamente in sede di osservazioni al gravame dei bilanci della Holding reperiti su internet. Lamentano una violazione del loro diritto di essere sentiti. I contribuenti ritengono inoltre come non sia possibile utilizzare tali documenti per effettuare una reformatio in pejus della loro situazione fiscale. I ricorrenti ritengono inoltre che i conti del 2007, dai quali risulta una perdita, non debbano essere presi in considerazione per comprovare un impoverimento della Holding: non è comprovato un legame tra la perdita ed il riacquisto delle azioni.
N. Con scritto integrativo 22.10.2014 i contribuenti trasmettono la presa di posizione da parte di uno studio di avvocatura in __________ (__________), dal quale risulta come le difficoltà finanziarie riscontrate dalla __________ GmbH sarebbero unicamente da ricondurre alla deteriorata situazione economica e in nessun caso al riacquisto delle quote della società, poiché, anche a fine 2007 la società sarebbe stata ancora molto ben capitalizzata, almeno tre volte in più rispetto ad altre aziende attive nello stesso settore.
Diritto
Come già ricordato nella precedente sentenza di questa Corte (CDT n. 80.2011.86 del 16 agosto 2012), l’art. 4a cpv. 1 LIP prevede due distinte fattispecie di liquidazione parziale diretta:
· la prima si verifica se la società ha acquistato “i propri diritti di partecipazione… in virtù di una decisione di riduzione del suo capitale o nell’intento di ridurlo”;
· la seconda si verifica invece quando “l’acquisto dei propri diritti di partecipazione supera i limiti previsti nell’art. 659 del Codice delle obbligazioni” (seconda frase).
Nella decisione annullata con la sentenza del 2012, l’Ufficio di tassazione aveva ritenuto applicabile la seconda frase dell’art. 4a cpv. 1 LIP, cioè la fattispecie fondata sulla presunzione assoluta di liquidazione parziale fiscale, dipendente dal superamento dei limiti previsti dal diritto commerciale. Come già ricordato, tuttavia, questa Camera ha stabilito che questa fattispecie non fosse applicabile nel caso concreto, per il fatto che il suo campo d’applicazione non si estendeva al caso dell’acquisto di proprie quote di partecipazione da parte di una GmbH del diritto __________.
La sentenza del 16 agosto 2012 ha tuttavia rinviato gli atti all’Ufficio di tassazione, perché valutasse l’eventuale adempimento della fattispecie prevista dalla prima frase dell’art. 4a cpv.1 LIP, nel cui campo d’applicazione rientra anche il caso dell’acquisto di quote di partecipazione ad una Sagl.
1.2.
Con la decisione impugnata, l’Ufficio di tassazione ha esaminato la fattispecie alla luce dei criteri indicati dalla sentenza di questa Corte, alla quale fa esplicito riferimento.
Non si comprende pertanto la censura dei ricorrenti, secondo cui la decisione dell’autorità fiscale non si sarebbe attenuta alla sentenza di rinvio.
In effetti, le argomentazioni contenute nella decisione di rinvio vincolano l’autorità inferiore, in virtù di un principio affermato in diverse disposizioni legali ed applicabile anche se non codificato. Addirittura, se all’autorità superiore dovesse essere interposto un ricorso contro la nuova decisione dell’autorità inferiore, essa stessa dovrebbe conformarsi alle indicazioni contenute nella propria decisione di rinvio (cfr. p. es. le sentenze del Tribunale federale del 6 ottobre 2005, n. 1P.21/2005 e 1P.23/2005, consid. 3.1; DTF 122 I 250 consid. 2; 117 V 237 consid. 2a ; 112 Ia 353 consid. 3c/bb ; 94 I 384 consid. 389; inoltre Weissenberger/Hirzel, in: Waldmann/Weissenberger [a cura di], VwVG-Praxiskommentar zum Bundesgesetz über das Verwaltungsverfahren, 2a edizione, Zurigo 2016, n. 28 ad art. 61 PA, p. 1268; Grisel, Traité de droit administratif, vol. II, Neuchâtel 1984, p. 869 ; Rhinow/Krähenmann, Schweizerische Verwaltungsrechtsprechung, Ergänzungsband, Basilea 1990, n. 42.IV, p. 131).
La decisione impugnata ha seguito le indicazioni di questa Camera, che aveva sì riconosciuto che dal contratto di acquisto delle quote non risultava alcuna decisione né l’intenzione di procedere ad una riduzione del capitale sociale; la sentenza aveva però anche sottolineato che non è solo la vera e propria procedura di riduzione di capitale a condurre ad un prelevamento di capitale definitivo, ma che la nozione di riduzione del capitale dell’art. 4a cpv. 1 LIP non deve infatti essere interpretata in modo strettamente civilistico, ma deve conformarsi alla nozione fiscale di liquidazione parziale. In tale nozione rientra pertanto ogni estinzione di diritti di partecipazione che comporta economicamente un prelevamento definitivo di capitale proprio, cioè un impoverimento definitivo della società (cfr. la sentenza citata, consid. 4.2).
1.3.
In questo contesto, i ricorrenti lamentano anche una “reformatio in pejus” per rapporto alla precedente decisione, per il fatto che il reddito stabilito dall’UT nella nuova decisione è superiore a quello fissato con la prima decisione impugnata dell’11.5.2011, secondo cui l’UT aveva stabilito l’importo di “altri redditi della sostanza mobiliare” in fr. 1'853'624.-.
Ora, contrariamente a quanto pretendono gli insorgenti, per effetto della decisione di rinvio di questa Corte, l’UT non era vincolato ad un reddito massimo corrispondente a quello accertato con la precedente decisione, poi annullata.
Non risulta pertanto esservi stata alcuna reformatio in pejus. In effetti, come già sancito dall’Alta Corte, è possibile parlare di reformatio in pejus unicamente nel caso l'autorità cui si rimprovera la violazione del diritto di essere sentiti sia stata chiamata, essa stessa, a decidere in merito al gravame; non invece quando, come nel caso in discussione, tale autorità si limiti a disporre un rinvio degli atti ad un'istanza inferiore, senza che da ciò si possa dedurre con certezza un peggioramento della posizione giuridica del ricorrente (sentenza 2C_163/2010 del 12.12.2010 consid. 8.2.2 con riferimenti).
D’altronde, gli stessi ricorrenti erano al corrente (v. allegato 10 al ricorso e punto 4.2. del medesimo) di un possibile peggioramento della loro situazione fiscale per rapporto alla prima decisione di tassazione. Di tale situazione erano peraltro stati informati anche da parte della Divisione delle contribuzioni.
Nel diritto fiscale svizzero vige la “teoria dell’accrescimento del patrimonio” (“Reinvermögenszugangstheorie”), secondo cui, sulla base della clausola generale di cui all’art. 16 cpv. 1 LIFD così come del catalogo non esaustivo di cui agli art. 17-23 LIFD, sottostà all’imposta sul reddito la totalità dei proventi, periodici e unici. Una riserva vale invece per gli utili in capitale conseguiti nella realizzazione di sostanza privata (art. 16 cpv. 3 LIFD).
L’accrescimento del patrimonio, così come inteso all’art. 16 LIFD, consiste in un aumento netto (cfr. sentenza TF 2C_342/2016 del 23.12.2016, consid. 2.2.1.).
Un bene economico è imponibile in virtù della clausola generale di cui agli art. 16 cpv. 1 LIFD e 7 cpv. 1 LAID se, secondo la teoria dell’accrescimento del patrimonio netto, rientra nell’insieme dei beni economici che affluiscono al contribuente durante un periodo determinato e di cui può disporre, senza diminuire il suo patrimonio, per soddisfare i suoi bisogni personali e coprire le spese personali dell’economia domestica, e non rientra nei redditi esaustivamente enunciati agli art. 24 LIFD e 7 cpv. 4 LAID (sentenza TF 2C_152/2015 del 31.7.2015, consid. 4.1.; sentenza TF 2C_733/2013 del 19.6.2014 consid. 2 e 2.1.).
Nel diritto cantonale ticinese, l’articolo 15 cpv. 1 e 3 corrisponde sostanzialmente all’art. 16 cpv. 1 e 3 LIFD. L’unica differenza apprezzabile è data dal fatto che l’art. 15 cpv. 3 LT, che esenta gli utili in capitale conseguiti nella realizzazione di sostanza privata, riserva le disposizioni concernenti l’imposizione degli utili immobiliari (art. 123-139).
2.2.
Il Tribunale federale, in merito all’esenzione degli utili in capitale conseguiti nella realizzazione di sostanza privata, sottolinea come questa rappresenti un’eccezione in contrasto con il sistema, se si tiene conto del principio di capacità contributiva (art. 127 cpv. 2 Cost.) e del principio dell’accrescimento patrimoniale che ne deriva. Sebbene si tratti di un’eccezione voluta dal legislatore, nel contesto di un’imposta generale sul reddito le eccezioni devono essere interpretate in modo restrittivo (p. es. sentenza TF 2C_618/2014 e 2C_619/2014 del 3.4.2015 consid. 5.1 con riferimenti; v. anche RtiD II 2016, p. 578 ss.).
2.3.
Come accennato, il diritto tributario svizzero esenta dall’imposta sul reddito gli utili in capitale conseguiti nella realizzazione di sostanza privata (art. 16 cpv. 3 LIFD; art. 15 cpv. 3 prima frase LT).
Per l’art. 20 cpv. 1 lett. c LIFD, è invece imponibile, quale reddito della sostanza mobiliare, fra l’altro, l’eccedenza di liquidazione in caso di vendita di diritti di partecipazione alla società di capitali o alla società cooperativa che li ha emessi, conformemente all’articolo 4a della legge federale del 13 ottobre 1965 sull’imposta preventiva (LIP; RS 642.21). L’eccedenza di liquidazione è considerata realizzata nell’anno in cui sorge il credito fiscale dell’imposta preventiva (art. 12 cpv. 1 e 1bis LIP).
L’art. 19 cpv. 1 lett. c LT, per l’imposta cantonale, ha lo stesso tenore dell’art. 20 cpv. 1 lett. c LIFD.
Per l’art. 4a cpv. 1 LIP, nella sua versione in vigore nel periodo fiscale determinante, la società di capitali o la società cooperativa che acquista i propri diritti di partecipazione (azioni, quote sociali, buoni di partecipazione o buoni di godimento) in virtù di una decisione di riduzione del suo capitale o nell’intento di ridurlo deve l’imposta preventiva sulla differenza tra il prezzo d’acquisto e il valore nominale liberato di questi diritti di partecipazione. Quest’imposizione si applica anche quando l’acquisto dei propri diritti di partecipazione supera i limiti previsti nell’articolo 659 del Codice delle obbligazioni (CO; RS 220).
L’art. 4a cpv. 2 LIP dispone quindi che gli stessi principi si applichino per analogia se la società di capitali o la società cooperativa che ha acquistato i propri diritti di partecipazione entro i limiti previsti nell’articolo 659 non riduce successivamente il suo capitale e non li rivende entro un termine di sei anni.
2.4.
La restituzione delle quote societarie alla società è un esempio di liquidazione (parziale) diretta. Si parla di restituzione delle quote societarie, quando la società acquista i suoi stessi diritti di partecipazione. Con la restituzione dei diritti di partecipazione (acquisto degli stessi da parte della società emittente) la società – in linea di principio – si impoverisce, poiché perde parte della sua sostanza. Si tratta quindi di una liquidazione diretta e perciò è imponibile il reddito della sostanza corrispondente all’eccedenza di liquidazione, cioè nella misura della differenza fra il ricavo della vendita e la quota del capitale versato (principio dell’apporto di capitale modificato [“modifiziertes Kapitaleinlageprinzip”]). È imponibile un’eccedenza di liquidazione quando la società ha acquisito i propri diritti di partecipazione a seguito di una riduzione del capitale societario, oppure in vista di compiere una tale riduzione. Dal punto di vista del venditore dei diritti di partecipazione non è importante che questi abbia partecipato alla decisione di riduzione del capitale.
Diversamente si deve decidere quando l’acquisto dei propri diritti di partecipazione da parte della società non viene fatto nell’intento di diminuire il proprio capitale, ma per esempio con lo scopo di una stabilizzazione della quotazione. Se le azioni vengono, entro un determinato lasso di tempo, rimesse in circolazione, ciò non comporta un prelievo dei mezzi della società e neppure una liquidazione parziale della società (Richner/Frei/Kaufmann/Meuter, Handkommentar zum DBG, 3a ed., Zurigo 2016, art. 20 LIFD n. 128 – 138; Oberson/Merlino, Le traitement fiscal du rachat par une société de ses propres actions, in: Journée 1999 de droit bancaire e financier, 5 (1999), p. 77 ss.).
Nel caso in cui le azioni vengano rivendute da parte della società in un determinato lasso di tempo (“Toleranzfrist”), l’azionista non viene imposto per l’eccedenza di liquidazione (Locher, Kommentar zum DGB, Basilea 2001, n. 104 ad art. 20 LIFD).
2.5.
Diversamente da quanto si verifica nell’ambito del diritto azionario, a livello fiscale la nozione di acquisto (con riferimento ai diritti di partecipazione), ai sensi dell’art. 4a LIP, deve essere interpretata tenendo conto dell’obiettivo di imporre un possibile impoverimento della società causato dall’acquisto dei propri diritti di partecipazione: unicamente nel caso in cui la società con l’acquisto dei propri diritti di partecipazione si impoverisce in maniera effettiva e definitiva, sussiste una liquidazione parziale diretta ai sensi dell’art. 4a cpv. 1 LIP (Von Ah, in: Zweifel/Beusch/Bauer-Balmelli [a cura di], Kommentar zum Bundesgesetz über die Verrechnungssteuer, 2a ediz., n. 17a ad art. 4a LIP, p. 260).
Una riduzione di capitale ai sensi dell’art. 4a LIP consiste nell’annientamento dei diritti di partecipazione, il quale provoca dal punto di vista economico un prelevamento definitivo del capitale proprio, e quindi un definitivo impoverimento della società (Von Ah, op. cit., n. 31 ad art. 4a LIP, p. 269).
Nella precedente decisione di questa Camera in merito alla fattispecie è stato chiaramente indicato alle autorità di tassazione di voler procedere ad ulteriori atti di accertamento “(...) per escludere che, con l’acquisto delle proprie quote, la società sia stata impoverita in modo definitivo, si giustifica pertanto la verifica dell’evoluzione dei conti della società, dal momento dell’acquisto delle proprie quote di partecipazione” (inc. CDT 80.2011.86, consid. 4.2.).
3.2.
Nella decisione impugnata l’Autorità fiscale ha ritenuto che la vendita delle quote di partecipazione dalla contribuente alla società __________ di cui era socia abbia fatto scattare immediatamente l’imponibilità delle stesse, indipendentemente da ogni altra considerazione, così come confermato dalla prassi e dalla giurisprudenza relativa all’imposta preventiva.
3.3.
3.3.1.
Si tratta quindi di comprendere la nozione di impoverimento definitivo della società.
3.3.2.
In una sentenza emanata in ambito di imposta preventiva (DTF 136 II 33), l’Alta Corte ha ricordato come sino alla riforma dell’imposizione delle imprese del 1997, l’acquisto dei propri diritti di partecipazione era considerato come una liquidazione parziale soggetta ad imposta preventiva, quando veniva effettuato in vista di una riduzione di capitale oppure procurava un impoverimento della società (distribuzione delle riserve, compresi gli utili non distribuiti) al di là del valore nominale dei titoli. Per ovviare alle difficoltà probatorie esistenti nei casi di liquidazioni parziali mascherate (cioè quelle caratterizzate dal fatto che la società rinuncia a ridurre il capitale risultante dal bilancio in misura corrispondente all’acquisto delle quote), la prassi aveva introdotto un lasso di tempo di detenzione: l’Amministrazione federale delle contribuzioni trattava l’acquisto dei propri diritti di partecipazione come una liquidazione parziale dal punto di vista dell’imposta preventiva quando questi (ossia i diritti di partecipazione) non venivano nuovamente alienati almeno al valore di acquisto nel lasso di tempo di un anno. Nel 1995 questo periodo si è allungato a due anni (DTF 136 II 33 consid. 2.1). Nell’ambito della riforma delle imprese del 1997, il legislatore ha poi introdotto l’art. 4a LIP (DTF 136 II 33 consid. 2.2.1.; citata anche in RDAF 2010 II p. 485).
3.3.3.
L’Obergericht (Corte d’appello) del Cantone Sciaffusa, in una sentenza del 14.8.1998 (ABSH 1998 p. 166, citata anche in Locher, Kommentar zum DBG, vol. I, Basilea 2001, n. 105 ad art. 20 LIFD, p. 489,) si è confrontato con un caso che vedeva coinvolta una GmbH di diritto __________ [corrispondente in diritto svizzero ad una Sagl] ed un socio con domicilio fiscale in Svizzera, concludendo che i requisiti di una liquidazione parziale fossero adempiuti, con conseguente imposizione presso il venditore (ex socio della GmbH).
L’azionista aveva acquistato dalla società __________ un immobile commerciale. Per la somma di 1’200'000.- marchi __________ (all’epoca quasi 1 milione di franchi svizzeri) gli era stato conferito un diritto di scambio, il quale gli permetteva, invece che procedere al pagamento del prezzo di vendita dell’immobile, di trasferire alla società __________ suoi diritti di partecipazione per un valore nominale di 40'000.- marchi __________. Tale diritto era stato subito esercitato da parte del socio. La società __________ non aveva più rivenduto ad altri tali diritti di partecipazione. Il contribuente, per aver rivenduto alla società i suoi diritti di partecipazione, era stato imposto per un reddito della sostanza di 1'160'000.- marchi __________ (pari all’epoca a fr. 974'400.-).
Il Tribunale sciaffusano ha precisato come nei redditi rientrassero parimenti i dividendi e le partecipazioni agli utili provenienti dai diritti di partecipazione in una società con sede in Germania (una Gmbh __________). Imponibili non erano solamente i dividendi ordinari e straordinari, ma anche le distribuzioni ricorrenti o uniche di utile o delle riserve, tra le quali anche le distribuzioni derivanti da liquidazioni totali o parziali.
La Corte ha ricordato come l’acquisto di proprie azioni da parte di una società comporta una sua liquidazione parziale. Secondo costante giurisprudenza sussiste liquidazione parziale quando una società, nell’ottica di una riduzione del suo capitale, riacquista le proprie quote societarie corrispondendo il prezzo di acquisto agli azionisti uscenti, oppure quando la società non rivende le proprie quote, che ha acquistato non allo scopo di ridurre il proprio capitale, entro il termine di un anno almeno al prezzo di acquisto (“[…] mindestens zum Einstandspreis wieder veräussert [...]”).
Sempre nella citata sentenza veniva precisato come il fondamento di una tale prassi risiedeva nel fatto che l’acquisto delle proprie azioni (o quote sociali) da parte della società ad un prezzo superiore al valore nominale riduce le riserve della società e costituisce una distribuzione (mascherata) di utile all’azionista. Ha poi aggiunto che, in un sistema fiscale che prevede che le distribuzioni correnti di utile provenienti da diritti di partecipazione siano imposte come reddito della sostanza, appare coerente imporre presso l’azionista parimenti la quota del risultato di una liquidazione totale o parziale, nella misura in cui supera il valore nominale della quota di capitale. Il concetto di liquidazione non deve pertanto essere inteso in senso civilistico, ma in senso fiscale ed economico.
La Corte ha poi escluso che una liquidazione parziale possa concernere solo le società anonime, anche se si tratta della maggior parte dei casi. Sono infatti imponibili come reddito in modo indifferenziato tutte le prestazioni valutabili in denaro relative a diritti di partecipazione. Motivo per cui nulla osta ad applicare la prassi della liquidazione anche alla GmbH (società a garanzia limitata). La Corte cantonale ha anche definito irrilevante il fatto, addotto dal ricorrente, che il diritto __________ ammetta il riacquisto delle proprie quote da parte della GmbH e che non preveda alcun termine entro cui le stesse devono essere rivendute, argomentando che le prestazioni fatte dalla società al ricorrente devono essere qualificate secondo il diritto svizzero. Nel caso in esame, la società __________ non aveva proceduto alla rivendita delle proprie sociali, vendutele dal ricorrente, nel lasso di tempo di due anni. Il Tribunale ha perciò imposto il contribuente sulla differenza tra il valore nominale delle azioni rivendute alla società – pari a 40'000.- marchi __________ – ed il valore dell’immobile di 1'200'000.- marchi __________. Il reddito corrispondeva all’importo di fr. 974'000.- (pari all’epoca a 1'160'000.- marchi __________).
3.4.
Si può pertanto concludere, per la presente fattispecie, che vi è impoverimento della società definitivo nel caso in cui le quote riacquistate da parte della società [non allo scopo di ridurre il proprio capitale] non sono state rivendute almeno al prezzo di acquisto.
Nella precedente decisione di questa Camera (inc. CDT __________) veniva stabilito il rinvio degli atti all’UT per verificare – nel caso in concreto – se non fossero adempiuti i presupposti per l’assoggettamento all’imposta, previsti dalla prima frase dell’art. 4a cpv. 1 LIP.
In particolare veniva indicato, al consid. 4.2.:
(...) È vero tuttavia che non è solo la vera e propria procedura di riduzione di capitale a condurre ad un prelevamento di capitale definitivo. La nozione di riduzione del capitale dell’art. 4a cpv. 1 LIP non deve infatti essere interpretata in modo strettamente civilistico, ma deve conformarsi alla nozione fiscale di liquidazione parziale. In tale nozione rientra pertanto ogni estinzione di diritti di partecipazione che comporta economicamente un prelevamento definitivo di capitale proprio, cioè un impoverimento definitivo della società.
4.2.
L’UT ha pertanto richiesto, sulla base della precedente sentenza di questa Camera relativa a questa fattispecie, di voler produrre – tra le altre cose – anche i bilanci 2006 e 2007 (e fino alla liquidazione della Holding) della società __________, nonché i contratti di vendita delle quote sociali conclusi il 28.11.2007 ed il 15.6.2009.
I contribuenti hanno sostenuto che non era per loro possibile presentare i documenti indicati, in quanto, dopo aver venduto le loro quote societarie, non avevano più alcun diritto di procurarsi gli stessi dalla società.
Sennonché – in sede di osservazioni al ricorso – l’UT, consultando il sito “elektronische Bundesanzeiger” ha reperito i bilanci relativi ai periodi 2006 e 2007.
Il fisco ritiene che – con l’operazione di riacquisto delle quote sociali – la società __________ si sia definitivamente impoverita, fino al fallimento.
4.3.
I ricorrenti censurano d’acchito la produzione – da parte dell’UT – unicamente in questa sede dei bilanci della __________. Essi lamentano una violazione del loro diritto di essere sentiti. Ritengono che unicamente in sede di osservazioni l’UT si sia confrontato fattivamente con la questione dell’impoverimento della società, producendo tali bilanci.
Tuttavia va precisato come i ricorrenti, dopo aver visionato le osservazioni presentate dall’UT si siano attivati presso la __________, che a suo tempo era consulente dell’acquirente __________, producendo, con scritto 22.10.2014 il bilancio della Holding per il 2007 come anche un “Gewinn- und Verlustrechnung” per l’anno 2007.
4.4.
Ai sensi dell’art. 29 cpv. 2 Cost. le parti hanno diritto di essere sentite. Per costante giurisprudenza, dal diritto di essere sentito deve in particolare essere dedotto il diritto per l’interessato di esprimersi prima della resa di una decisione sfavorevole nei suoi confronti, quello di fornire prove circa i fatti suscettibili di influire sul provvedimento, quello di poter prendere visione dell’incarto, quello di partecipare all’assunzione delle prove, di prendere conoscenza e di determinarsi in proposito (DTF 129 I 429 consid. 3, 126 I 7 consid. 2b, 124 II 132 consid. 2b e rinvii).
Il diritto di essere sentito è una garanzia costituzionale formale, la cui violazione implica di regola l’annullamento della decisione impugnata a prescindere dalle possibilità di successo nel merito (DTF 132 V 287 consid. 5.1, 127 V 431 consid. 3d/aa).
Ai sensi della giurisprudenza, una violazione del diritto di essere sentito – nella misura in cui essa non sia di particolare momento – è da ritenersi sanata qualora l’interessato abbia la facoltà di esprimersi innanzi ad un’autorità di ricorso che gode di piena cognizione. La riparazione di un eventuale vizio deve comunque avvenire solo in via eccezionale (DTF 127 V 431 consid. 3d/aa).
L’art. 29 cpv. 2 Cost. offre, a titolo sussidiario, una garanzia minima, mentre la portata di tale diritto è determinata in primo luogo dalle norme cantonali di procedura (DTF 126 I 15 consid. 2a, 125 I 257 consid. 3a).
4.5.
Secondo l’art. 142 cpv. 3 LIFD (per il diritto cantonale, art. 228 LT), se il parere di un’autorità sul ricorso del contribuente contiene nuovi fatti o nuovi aspetti, la commissione invita il contribuente a pronunciarsi anche a tale riguardo. Il capoverso 4 dell’art. 142 LIFD precisa che, nell’esame del ricorso, la commissione cantonale di ricorso ha le medesime attribuzioni dell’autorità di tassazione nella procedura di tassazione.
Secondo l’art. 143 cpv. 1 LIFD (per il diritto cantonale, art. 230 LT), la commissione cantonale di ricorso prende la sua decisione fondandosi sui risultati dell’inchiesta. Sentito il contribuente, può modificare la tassazione anche a svantaggio del medesimo.
4.6.
La procedura di ricorso è essenzialmente contraddistinta dall’applicazione della massima inquisitoria: ciò significa, come nelle procedure di tassazione e di reclamo, che gli accertamenti necessari a stabilire in maniera precisa e completa i fatti pertinenti sono in principio condotti d’ufficio. Il dovere di accertamento dell’autorità trova tuttavia i suoi limiti nell’obbligo di collaborazione delle parti. Nella misura in cui le parti devono sopportare l’onere della prova, spetta loro apportare le prove inerenti i fatti che giustificano le loro conclusioni (cfr. ad esempio sentenze TF 2C_66/2014 consid. 3 e 4 del 5.11.2014; sentenza TF 2C_214/2014 del 7.8.2014).
4.7.
Nella misura in cui l’autorità di ricorso dispone di un pieno potere cognitivo, le allegazioni dei fatti e dei mezzi di prova nuovi sono di principio ricevibili (Casanova, in: Yersin/ Noel [a cura di], Commentaire romand de la loi sur l’impôt fédéral direct, n. 13 ad art. 142 LIFD; DTF 131 II 548; sentenza TF 2A.442/2001 consid. 2.2.).
4.8.
Ne consegue pertanto come i bilanci presentati in questa sede da parte dell’UT e riguardanti la __________ siano ammissibili.
D’altronde, gli stessi ricorrenti hanno prodotto il bilancio relativo al 2007 con scritto integrativo del 22.10.2014 a questa Camera.
Nella prospettiva del principio della buona fede, solleva semmai qualche perplessità la condotta processuale degli insorgenti, che, durante la procedura successiva al rinvio degli atti da parte di questa Corte, hanno continuato a sostenere di non essere in grado di produrre i documenti contabili richiesti, salvo poi presentarli dopo che l’autorità di tassazione li aveva reperiti da una fonte pubblica tedesca.
Si tratta quindi di comprendere – sulla base dei bilanci agli atti – se, a seguito dell’acquisizione delle proprie quote di partecipazione, la __________ si sia “impoverita”, nel senso di un prelievo definitivo di capitale.
5.2.
Il fisco, come già ricordato in narrativa, ha tratto le seguenti conclusioni dai bilanci della holding __________:
“(...) dai dati di bilancio al 31.12.2007, risp. al 31.12.2006 della società allegati, da noi reperiti nel sito federale “elektronische Bundesanzeiger”, risulta che nell’anno 2007 la società __________ ha registrato una perdita d’esercizio di EUR 12'425'421. Sempre dalla sola evoluzione patrimoniale presumiamo che tale perdita sia dovuta principalmente a due fattori:
La svalutazione della partecipazione nella __________ per EUR 8'163'000.-
La perdita di ca. EUR 5 Mio (*) sulla vendita di parte delle azioni proprie.
(*) non avendo a disposizione né il conto economico dell’anno 2007, né i contratti di vendita, non possiamo quantificare in modo più preciso l’importo. Si tratta di una perdita su azioni proprie importanti ed avvenuta in breve tempo dopo la transazione in questione attuata ricordiamo il 28.9.2006. Tutto ciò porta a concludere che la società di è sicuramente impoverita acquistando le proprie azioni tanto da provocarne il fallimento”.
5.3.
5.3.1. Confronto dei bilanci tra il 2005 ed il 2006
Da un confronto degli attivi tra il 2005 ed il 2006 emerge, alla fine del 2006, la posizione dei titoli per € 10'545'000.- (prezzo corrispondente alle quote di partecipazione acquisite dalla società nel 2006) che non esisteva al 31.12.2005.
Per quanto attiene ai passivi, risulta la posizione relativa alla riserva per le quote di partecipazione proprie (“Gewinnrücklagen”). Sempre rispetto al 2005, nel 2006 emerge un’importante situazione debitoria: passata da € 1'291'604.07 nel 2005 ad € 10'468'502.81 nel 2006. Proprio nel 2006 la società ha riacquistato parte dei suoi diritti di partecipazione versando in totale € 10'545'000.- ai soci uscenti. Nel ricorso viene spiegato come tale operazione sia stata finanziata facendo capo ad istituti di credito.
L’utile è calato da € 24'405'743.01 ad € 14'812'330.01.
5.3.2. Confronto dei bilanci tra il 2006 ed il 2007
Dall’analisi degli attivi della società emerge tra il 2006 ed il 2007, alla posizione “Anlagevermögen” (capitale fisso) / “Finanzanlagen” una diminuzione importante delle partecipazioni, passate da € 27'894'400.- nel 2006 ad € 19'731'400.- a fine 2007. I titoli (cioè le partecipazioni proprie) sono scesi da € 10'545'000.- ad € 5'577'606.78. Anche gli averi presso istituti di credito sono scesi da € 14'074'832.82 nel 2006 ad € 10'252'233.77.
Il valore totale degli attivi è quindi passato da € 41'969'232.82 a € 29'983'633.77.
Per ciò che attiene ai passivi si può vedere come le riserve per partecipazioni proprie [“Gewinnrücklage”] siano scese da € 10'545'000.- ad € 5'577’6060.78 [in coincidenza con il valore dei titoli all’attivo]. Gli utili sono ulteriormente calati, passando da € 14'812'330.01 a € 7'354'302.19. I debiti [“Verbindlichkeiten”] sono aumentati da € 10'468'502.81 ad € 10'910'224.80.
5.4.
Come visto in precedenza, le osservazioni dell’UT sono state trasmesse ai ricorrenti, i quali hanno censurato la violazione del loro diritto di essere sentiti, per il fatto che il fisco ha presentato solo a questo stadio della procedura i bilanci relativi alla Holding per il 2006 ed il 2007.
Ritengono ad ogni modo che semmai, l’unico bilancio a cui si dovrebbe fare riferimento è quello del 2006 dal quale emergerebbe una situazione della Holding più che confortante. Ritengono che il fallimento della società __________ non sia in alcun modo legata all’acquisto delle quote societarie, ma sia ascrivibile alla grave crisi economica di quegli anni.
Come visto, in sede di osservazioni, i ricorrenti hanno poi presentato il bilancio della Holding per il 2007, con anche il conto economico.
5.5.
5.5.1.
I contribuenti sostengono che le quote di partecipazione, da loro rivendute alla società, sarebbero state da questa rivendute, in parte nel 2007 ed in parte nel 2009.
Contrariamente a quanto sostengono i ricorrenti, per poter stabilire l’impoverimento della società è importante analizzare i dati emergenti anche dal bilancio del 2007, tenendo conto anche del fallimento della società, avvenuto nel 2009.
5.5.2.
L’UT ha chiesto ai ricorrenti di voler produrre copia dei contratti relativi alla vendita delle quote societarie. I contribuenti si sono detti impossibilitati nel dar seguito a tale richiesta, ritenuto come non fossero più soci, dopo la vendita delle loro quote.
Come già rilevato, i contribuenti, unicamente dopo le osservazioni al ricorso dell'UT, si sono attivati producendo il bilancio della Holding per il 2007.
Sebbene gli insorgenti abbiano sostenuto di non poter più ottenere informazioni dalla società, in seguito alla cessione delle loro quote, con il precedente ricorso a questa Camera (quello del 9.11.2011, sfociato nella sentenza __________ del 16.8.2012) essi non avevano tuttavia avuto alcun problema a presentare un’attestazione contenente una lista dei soci della Holding, allestita dal notaio __________ di __________ il 13.8.2009 (ossia ben dopo che loro erano usciti dalla compagine societaria) e che inglobava i cambiamenti avvenuti il 15.6.2009 (data in cui i ricorrenti sostengono sia appunto avvenuta la vendita delle rimanenti quote sociali da parte della Holding).
Mancano pertanto agli atti i contratti di vendita delle quote societarie, transazioni avvenute, per indicazione dei ricorrenti nel 2007 e nel 2009.
5.5.3.
Nel precedente ricorso a questa Camera i ricorrenti hanno indicato che la __________, avrebbe, in relazione alle proprie quote di partecipazione, effettuato le seguenti operazioni:
· in data 28.9.2006 la Holding ha riacquistato un totale di 40'700 quote (su un totale di 110’000);
· il 28.11.2007 la Holding avrebbe rivenduto 14'350 quote [non si sa a quale prezzo];
· il 15.6.2009 la Holding avrebbe rivenduto 26'350 quote.
5.5.4.
A questa Camera è noto il prezzo di riacquisto delle quote da parte della società, che si evince sia dal contratto di acquisto sia dai bilanci e che corrisponde ad € 10'545'000.-.
Tutte le altre operazioni indicate dai ricorrenti non sono da loro documentate né è possibile verificarle dai bilanci in possesso di questa Camera, privi del conto economico e dei documenti giustificativi.
5.5.5.
Come ricordato già in precedenza il Tribunale federale, in merito all’esenzione degli utili in capitale conseguiti nella realizzazione di sostanza privata ha ritenuto come questa rappresenti un’eccezione in contrasto con il sistema, se si tiene conto della capacità contributiva (art. 127 cpv. 2 Cost.) e del principio dell’accrescimento patrimoniale che ne deriva. Sebbene si tratti di un’eccezione voluta dal legislatore, nel contesto di un’imposta generale sul reddito le eccezioni devono essere interpretate in modo restrittivo (sentenze TF 2C_618/2914 e 2C_619/2014 del 3.4.2015; RtiD II 2016, p. 578 ss).
L’acquisto di proprie azioni o quote societarie da parte di una società comporta una sua liquidazione parziale. Nel caso in cui il riacquisto non venga effettuato allo scopo di ridurre il capitale sociale si configura comunque un caso di liquidazione parziale nel caso in cui le quote sociali non vengono rivendute – entro un determinato lasso di tempo almeno al prezzo di acquisto (“(...) mindestens zum Einstandspreis wieder veräussert (...)”).
5.5.6.
Ora dalla lettura dei bilanci emerge per il 2007 un importante calo dell’utile. Proprio in questo periodo i contribuenti ritengono che vi sia stata la vendita di 14'350 quote.
Dal bilancio emerge come la riserva per le partecipazioni proprie sia passata da € 10'545'000.- ad € 5'577.606.78, in misura corrispondente al valore dei propri titoli all’attivo al 31.12.2007.
L’UT ritiene, sulla sola base del bilancio, che vi sia stata una svalutazione dei titoli propri detenuti dalla Holding.
Ora, ammesso e non concesso che vi sia stata una vendita di 14'350 quote, sulla base del solo bilancio e del solo conto economico non vi sono elementi che indichino che vi sia stata un’entrata relativa a tale operazione, ed in caso positivo a quale prezzo.
Va rilevato come i debiti non si siano abbassati, essendo passati da € 10'468.502.81 alla fine del 2006 ad € 10'910'156 il 31.12.2007, e come dal bilancio non si riesca a documentare un’entrata di liquidità.
Ora, in una situazione di evidente crisi come quella del 2007, è molto inverosimile se non addirittura impossibile – sempre che la vendita vi sia stata – che la stessa sia potuta avvenire al medesimo prezzo di acquisto dell’anno precedente.
In tal senso, basandosi sulla lista dei soci, prodotta quale allegato 5 al ricorso del 9.6.2011 sfociato nella precedente sentenza di questa Camera (n. 80.2011.86), e paragonandola ai soci indicati nel contratto di riacquisto delle quote societarie, risulta molto verosimile che la già socia __________ [la stessa ne deteneva già 28'600 e sedeva, sino al 28.11.2007 nel consiglio direttivo della stessa, poi sciolto come si evince dalle note in calce al bilancio 2007] abbia ripreso le 14'350 quote.
5.5.7.
Dalla lista trasmessa dai ricorrenti con il primo ricorso, la Camera ha potuto verificare come __________ fosse domiciliata a __________ nel Canton __________.
Con scritto 16.1.2017 la Camera si è pertanto rivolta alle autorità fiscali di predetto Cantone chiedendo di poter ottenere le dichiarazioni fiscali e le relative decisioni per i periodi 2006 – 2009 di __________ sulla base degli artt. 39 LAID e 111 LIFD.
Tale richiesta è stata evasa con risposta 1/2.2.2017. Le autorità fiscali del Canton __________ hanno informato la Camera che sino al 2008 __________ beneficiava dell’imposizione secondo il dispendio.
Per il 2008 trasmettevano l’elenco titoli della contribuente in questione, dal quale risulta che il valore della sua partecipazione nella società __________ ammontava, a fine 2008, a € 4'983'900.-. Tale importo sarebbe stato dichiarato unicamente in un secondo tempo, come risulta dallo scritto dell’avv. __________ dal quale emerge come, già nel 2008, la società non avesse più capitale proprio.
Orbene, se pensiamo ai dati evincibili dal contratto di compravendita, nel 2006 la società ha versato i seguenti importi:
· per esempio, per le quote (di valore nominale di € 15'400.-) detenute da __________ nel 2006 sono stati corrisposti € 3'990'000.-;
· RI 2 aveva percepito € 2'565'000.-.
Nell’atto di compravendita del 2006, risultavano tutti i soci, tra i quali anche __________, che deteneva quote per nominali € 28'600.-. Dalla lista fornita dai ricorrenti, e relativa alla situazione nel 2009, si evince che __________ deteneva quote per un valore nominale di € 52'850.- (per rispetto al 2006, si evinceva che la stessa aveva acquisito ulteriori quote del valore di nominali € 9'900.- ed € 14'350.-).
Se si raffrontano questi dati [ed in particolare il valore della partecipazione di __________ nel 2008 nella società], con l’esame dei bilanci al 31.12.2007, anno in cui sarebbe avvenuta la prima vendita delle quote che erano state acquistate dalla società, appare del tutto inverosimile che __________ abbia acquistato le quote al prezzo pagato dalla società per riacquistarle nel 2006. Anzi, già la sua sola partecipazione detenuta prima del verosimile acquisto intervenuto nel 2007, doveva avere un valore venale nettamente superiore rispetto a quello dichiarato alla fine del 2008. Stando infatti al prezzo pagato dalla società per il riacquisto delle quote nel 2006, la partecipazione di __________ (valore nominale € 28’600) doveva già valere a quel momento ben € 7'410'000.–.
5.5.8.
In termini aritmetici la svalutazione delle quote la si può calcolare come segue:
· il valore commerciale delle singole quote nel 2006 era di circa € 259.10 (tale valore lo si calcola paragonando i prezzi di vendita ricevuti da __________ e da RI 2 nel 2006, ossia € 3'990'000.-/15'400 e € 2'565'000.-/9'900);
· il valore commerciale delle singole quote nel 2008 era di circa € 116.- (tale valore lo si calcola partendo dal valore delle partecipazioni detenute da __________ nella società nel 2008 frazionandola al valore delle quote da lei detenuta in quel periodo fiscale, per € 4'983'900.-/42'950).
5.6.
Per quanto attiene a quella che sarebbe stata la seconda vendita delle proprie quote sociali da parte della Holding, come indicato nel ricorso del 9.6.2011, la stessa sarebbe avvenuta il 15.6.2009.
Tuttavia, dalla semplice consultazione del sito internet “online-handelsregister.de”, emerge come il 1.4.2009 sia stato aperto un procedimento di insolvenza riguardante la __________ e come la stessa sia stata sciolta l’8.4.2009.
Ora, è chiaramente poco verosimile una vendita di quote societarie proprie di un’azienda a metà del mese di giugno del 2009, quando la stessa è stata sciolta ad inizio del mese di aprile del 2009 a causa di un procedimento di insolvenza. Si deve di conseguenza escludere che, sino al momento del suo scioglimento, la società avesse venduto le quote societarie rimaste in suo possesso.
Tale circostanza emerge anche dai dati raccolti nel Canton __________ ed in particolare dalla decisione del Tribunale __________ __________, il quale attesta l’apertura del procedimento per insolvenza nei confronti della __________ il 1.4.2009.
5.7.
Non è necessario approfondire in questa sede le cause che hanno condotto al fallimento della Holding. Per giustificare l’imposizione del reddito conseguito dal socio che ha ceduto le sue quote alla società, è sufficiente che quest’ultima si sia impoverita e che il prelievo di capitale sia stato definitivo.
Ciò comporta l’imponibilità del prezzo ricevuto dai soci in contropartita della vendita delle loro quote societarie.
Assodata l’imponibilità dell’utile in capitale, si tratta di verificare l’importo da imporre a titolo di reddito da sostanza mobiliare.
6.2.
L’UT nella propria decisione ha così commisurato l’imponibile:
CONCLUSIONE: L’eccedenza di liquidazione imponibile è così definita: Prezzo di cessione delle quote vendute (37% del capitale sociale) = Fr. 16'661'000.-. Cessione quote RI 2 (9% del capitale sociale) Fr. 4'052'700.- ./. valore nominale Fr. 15'642.- = Fr. 4'037'058.- (UTILE IMPONIBILE).
Il calcolo operato dall’Ufficio di tassazione non presta fianco a critiche, né nella modalità, né nell’importo, essendo stata calcolata l’eccedenza di liquidazione sottraendo al prezzo di cessione il valore nominale della quota.
6.3.
L’importo calcolato dall’UT è superiore a quello fissato con la prima decisione impugnata dell’11.5.2011, secondo cui l’UT aveva stabilito l’importo di “altri redditi della sostanza mobiliare” in fr. 1'853'624.-.
Per questi motivi,
visti per le spese gli art. 144 LIFD e 231 LT
dichiara e pronuncia
Il ricorso è respinto.
Le spese processuali consistenti:
a. nella tassa di giustizia di fr. 7’000.–
b. nelle spese di cancelleria di complessivi fr. 100.–
per un totale di fr. 7’100.–
sono a carico dei ricorrenti.
municipio di __________.
per la Camera di diritto tributario del Tribunale d’appello
Il presidente: La segretaria:
Ultimo aggiornamento: 06.05.2026
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