AIUTO RICERCA
Anteprima di stampa
Numero d'incarto: 12.2010.105
Data decisione, Autorità: 23.03.2011, IICCA
Titolo: Ricusazione del pretore per precedente decisione di rifiuto dell'assistenza giudiziaria, negati gravi motivi nel fatto che il Pretore, allo stadio della petizione, ha rilevato che alcune poste del danno fatte valere "sono tutt'altro che scontate"
Incarto n. 12.2010.105
Lugano 23 marzo 2011/fb
In nome della Repubblica e Cantone Ticino
La seconda Camera civile del Tribunale d'appello
composta dei giudici:
Epiney-Colombo, presidente, Bozzini e Fiscalini
segretaria:
Locatelli, vicecancelliera
sedente per statuire nella causa inc. n. OA.2009.729 della Pretura __________, promossa con petizione 19 novembre 2009 da
AP 1 (patrocinato dall' RA 2)
contro
CO 1 (patrocinato dal, RA 1)
con cui l'attore ha chiesto la condanna del convenuto al pagamento di fr. 43'606.90, oltre interessi al 5% dal 28 dicembre 2006 e l'ammissione al beneficio dell'assistenza giudiziaria con il gratuito patrocinio;
e ora sull’istanza di ricusa presentata il 25 maggio 2010 nei confronti del Pretore __________;
rilevato che il Pretore con scritto 2 giugno 2010 non ha riconosciuto alcun valido motivo di ricusazione e che il convenuto, con osservazioni 31 maggio 2010, ha proposto la reiezione dell'istanza di ricusa, protestate tasse, spese e ripetibili;
richiamato il decreto 7 giugno 2010 con cui la Presidente di questa Camera ha invitato le parti a chiedere entro cinque giorni l'eventuale convocazione a una formale udienza in procedura di camera di consiglio, ritenuto che il silenzio sarebbe valso quale rinuncia;
stabilito che il termine così impartito è rimasto infruttuoso;
letti ed esaminati gli atti
ritenuto
in fatto e considerando in diritto:
Il Pretore, non ravvisando elementi per ritenere che AP 1 versasse in una situazione d'indigenza tale da non consentirgli di far fronte a spese giudiziarie e di patrocinio, con decreto 4 gennaio 2010 ha respinto la richiesta di assistenza giudiziaria. In questo contesto il Pretore ha altresì rilevato che alcune delle poste fatte valere a titolo di danno dall'attore non potevano ritenersi comunque scontate (doc. A).
Con decisione del medesimo giorno (18 maggio 2010) questa Camera si è per contro pronunciata sul ricorso che AP 1 il 20 gennaio 2010 aveva altresì introdotto avverso il decreto pretorile che gli aveva negato l'assistenza giudiziaria. Di fatto, il Pretore aveva respinto l'istanza poiché non considerava l'attore indigente - unica censura quindi da esaminare nel caso specifico - e non perché l'azione mancava di probabilità di esito favorevole. Ciò posto, accertato che - diversamente da quanto ritenuto dal Pretore - i documenti agli atti davano ampio riscontro dello stato d'indigenza dell'attore, la domanda di ammissione al beneficio dell'assistenza giudiziaria e del gratuito patrocinio era per finire da ritenersi fondata e quindi da accogliere (doc. C).
Questa ulteriore richiesta di ricusa è stata trasmessa a questa Camera con scritto 2 giugno 2010 del Pretore interessato che ha dichiarato “non riconoscere alcun valido motivo di ricusazione”, insieme alla osservazioni 31 maggio 2010 con cui la controparte si è opposta alla ricusa del giudice.
Il 1° gennaio 2011 è entrato in vigore il Codice di diritto processuale civile svizzero del 19 dicembre 2008 (CPC: RS 272). Per l'art. 404 cpv. 1 CPC, fino alla loro conclusione davanti alla giurisdizione adita, ai procedimenti già pendenti al momento della sua entrata in vigore, si applica il diritto procedurale previgente. Ciò posto, poiché l'istanza di ricusa in esame è stata introdotta prima del 1° gennaio 2011, la procedura in rassegna resta disciplinata dal previgente codice di procedura civile cantonale (CPC/TI).
L’art. 27 CPC/TI stabilisce che le parti possono ricusare il giudice ove vi sia un motivo di esclusione giusta l'art. 26 CPC/TI, come pure “se vi è grave inimicizia tra il giudice[…]e alcuna della parti” (lett. a), e “in ogni altro caso in cui esistono gravi ragioni” (lett. b). Di fatto, tali norme concretizzano, a livello cantonale, le garanzie di un giudice imparziale e indipendente contenute nell'art. 30 cpv. 1 Cost. e 6 n. 1 CEDU. Le parti devono allora proporre la ricusazione con domanda motivata al giudice stesso, immediatamente comunicata alla parte avversa che può presentare le proprie osservazioni entro 5 giorni (art. 29 cpv. 2 CPC/TI). Invero però, se l'istanza di ricusa è fondata su una delle ragioni di cui all'art. 27 CPC/TI (grave inimicizia o altre gravi ragioni), non può essere proposta dalla parte che, venutane a conoscenza, sia passata o abbia espressamente o tacitamente lasciato passare ad atti successivi (art. 29 cpv. 4 CPC/TI). Tale norma sancisce così l'obbligo di far valere i motivi di ricusazione il più presto possibile, non appena la parte ne è venuta a conoscenza, con la conseguenza che una tardiva adduzione è contraria al principio della buona fede processuale e comporta la perenzione del diritto (Sentenza del Tribunale federale 4A_486/2009 del 3 febbraio 2010 consid. 5.2.2; DTF 134 I 20 consid. 4.3.1 pag. 21; 120 Ia 19 consid. 2c aa pag. 24; 119 Ia 221 consid. 5a pag. 228 seg.).
In concreto, l'attore riconduce i suoi dubbi circa l'imparzialità del Pretore all'esistenza di “gravi ragioni” ai sensi dell'art. 27 lett. b CPC/TI (istanza di ricusa, pag. 3 n. 2). Di qui - come appena visto - l'onere per lui di allegare e dimostrare tempestivamente la pertinenza delle sue conclusioni. Se non che, nel caso specifico, con l'introduzione dell'istanza di ricusazione 25 maggio 2010, tale incombenza non può certo ritenersi adempiuta. Vero è che, a fronte del decreto 4 gennaio 2010 - intimatogli quel medesimo giorno - con cui il Pretore ha respinto la richiesta di assistenza giudiziaria (doc. A) e che adesso ancora rappresenta
In queste circostanze, proprio nell’omessa diligenza prestata dall'attore, nella mancata contestazione del decreto di stralcio e nell'assenza di nuovi fatti, va riconosciuto quel tacito passaggio ad atti successivi di cui all'art. 29 cpv. 4 CPC/TI. Proprio in virtù del principio della buona fede processuale egli era in effetti chiamato ad adoperarsi nel dovuto modo a salvaguardia del suo diritto di chiedere la ricusazione del Pretore come postulato con istanza dell'11 gennaio 2010. Ammettere ora il diritto a rinnovare molto semplicemente una - in tutto e per tutto - uguale istanza (ossia quella datata 25 maggio 2010) equivarrebbe a rendere del tutto illusorio il decreto di stralcio 18 maggio 2010 e a tutelare un atteggiamento di completo disinteresse imputabile al solo attore e che, nella misura in cui non invoca nuovi fatti, rasenta finanche l'abuso di diritto. Se ne deve pertanto dedurre che, in quanto fondati esclusivamente sul decreto 4 gennaio 2010 con cui il Pretore non ha concesso all'attore il beneficio dell'assistenza giudiziaria e del gratuito patrocinio, il diritto a far valere motivi di ricusazione è oramai decaduto per intervenuta perenzione.
A parte il fatto che - diversamente da quanto sembra lasciare sottintendere l'interessato (istanza di ricusa, pag. 4 n. 3) - come questa Camera ha già avuto modo di rilevare in accoglimento del ricorso 20 gennaio 2010 (doc. C), il Pretore non ha rifiutato la concessione dell'assistenza giudiziaria e del gratuito patrocinio in quanto l'azione di risarcimento danni mancava di probabilità di esito favorevole ma solo perché, a mente sua, l'attore non era da considerare indigente (doc. A, pag. 3 in fine). Si volesse anche riconoscere il contrario, basti osservare che per legge (art. 14 cpv. 1 lett. a Lag) è quel medesimo presupposto a imporre al giudice di esprimersi a titolo anticipato e provvisorio, in base agli atti a disposizione, sul presumibile esito della causa di merito. E, la sua valutazione al riguardo si risolverà necessariamente in un apprezzamento negativo o positivo. A priori, ciò non costituisce comunque pregiudizio per il giudizio finale, che di fatto potrà quindi anche concludersi in modo diametralmente opposto. Non fosse così, si aprirebbe la via alla ricusazione, ogni qualvolta il giudice dovesse respingere un'istanza di assistenza giudiziaria per assenza di probabilità di esito favorevole nella relativa vertenza. Del resto poi, non denota segnatamente prevenzione il giudice che, oltre a un apprezzamento anticipato delle prove, esprime un'opinione sommaria e interlocutoria sulla controversia (Cocchi/Trezzini, CPC-TI massimato e commentato, Appendice 2000/2004, Lugano 2005, n. 52 ad art. 27). A ben vedere, che il Pretore abbia in questo contesto ritenuto “che, a prescindere da ciò che l'istante dimostrerà in causa, non si può non osservare che alcune delle poste per le quali procede sono tutt'altro che scontate” non equivale a considerarle infondate e quindi da respingere (istanza di ricusa, pag. 4 n. 3), ma molto più semplicemente significa che a priori le stesse non appaiono né certe né sicure e nemmeno pacifiche. E, allo stadio della sola petizione (istanza di ricusa, pag. 2 n. 1), tale considerazione non suscita impressione di prevenzione o di parzialità.
Oneri processuali e ripetibili, queste ultime commisurate all'impegno richiesto per la redazione delle osservazioni (riassumibili in 2 pagine scritte), seguono la soccombenza di AP 1 (art. 148 CPC/TI).
Va respinta la contestuale richiesta di ammissione all'assistenza giudiziaria e al gratuito patrocinio formulata davanti a questa Camera: quand'anche realizzato il requisito dell'indigenza (art. 3 cpv. 2 Lag) in cui versa l'interessato (cfr. doc. C), per i motivi di cui si è detto (perenzione del diritto di proporre la domanda di ricusa in esame [sopra, consid. 6], nel merito a ogni modo infondata [sopra, consid. 7]), l'istanza appariva sin dall'inizio sprovvista di probabilità di successo (art. 14 cpv. 1 lett. a Lag) tanto che una persona ragionevole e di condizioni agiate avrebbe rinunciato alla procedura a causa delle spese (art. 14 cpv. 1 lett. b Lag). Il valore litigioso di fr. 43'606.90 è determinante giusta l'art. 74 cpv. 1 lett. b LTF anche per stabilire i rimedi giuridici esperibili contro il presente giudizio sul piano federale.
Per i quali motivi,
richiamati per le spese l’art. 148 CPC/TI, la Legge sulla tariffa giudiziaria del 14 dicembre 1965 (LTG) e il Regolamento sulle ripetibili,
pronuncia:
§ Gli atti sono ritornati al Pretore __________, per la continuazione della procedura.
L'istanza di ammissione al beneficio dell'assistenza giudiziaria e di gratuito patrocinio presentata il 28 maggio 2010 da AP 1, __________, è respinta.
Gli oneri processuali del presente giudizio, consistenti in:
a) tassa di giustizia fr. 300.–
b) spese fr. 100.–
totale fr. 400.–
sono a carico di AP 1, __________, che rifonderà a CO 1, __________, fr. 300.– a titolo di indennità per ripetibili.
– RA 2; –.
Comunicazione alla Pretura __________.
Per la seconda Camera civile del Tribunale d’appello
La presidente La segretaria
Rimedi giuridici
Nelle cause a carattere pecuniario è dato ricorso in materia civile al Tribunale federale, 1000 Losanna 14, entro 30 giorni dalla notificazione del testo integrale della decisione (art. 100 cpv. 1 LTF), se il valore litigioso ammonta a fr. 30'000.-; per valori inferiori il ricorso è ammissibile se la controversia concerne una questione di diritto di importanza fondamentale o se una legge federale prescrive un’istanza cantonale unica (art. 74 cpv. 2 LTF). Il ricorso è ammissibile contro le decisioni che pongono fine al procedimento (art. 90 LTF). Esso è pure ammissibile contro una decisione che concerne soltanto talune conclusioni, se queste possono essere giudicate indipendentemente dalle altre, o che pone fine al procedimento soltanto per una parte dei litisconsorti (art. 91 LTF), oppure ancora contro decisioni pregiudiziali e incidentali notificate separatamente e concernenti la competenza o domande di ricusazione (art. 92 cpv. 1 LTF). In presenza di altre decisioni pregiudiziali o incidentali, il ricorso è ammissibile solo se le stesse possono causare un pregiudizio irreparabile o se l’accoglimento del ricorso comporterebbe immediatamente una decisione finale consentendo di evitare una procedura probatoria defatigante o dispendiosa (art. 93 LTF). Qualora non sia dato il ricorso in materia civile è possibile proporre negli stessi termini ricorso sussidiario in materia costituzionale (art. 113, 117 LTF). La parte che intende impugnare una decisione sia con un ricorso ordinario sia con un ricorso in materia costituzionale deve presentare entrambi i ricorsi con una sola e medesima istanza (art. 119 LTF).
Ultimo aggiornamento: 06.05.2026
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