AIUTO RICERCA
Anteprima di stampa
Numero d'incarto: 14.2010.102
Data decisione, Autorità: 28.01.2011, CEF
Titolo: Richiamo documenti in sede di rigetto. Riconoscimento di debito astratto. Tasso di interesse usurario
Incarto n. 14.2010.102
Lugano 28 gennaio 2011 EC/fp/fb
In nome della Repubblica e Cantone Ticino
La Camera di esecuzione e fallimenti del Tribunale d'appello
composta dei giudici:
Pellegrini, presidente, Walser e Bozzini
segretario:
Cassina, vicecancelliere
statuendo sulla causa a procedura sommaria appellabile promossa con istanza 1° settembre 2010 da
AO 1 (patrocinato dall’ PA 1)
contro
AP 1 (patrocinata dall’ PA 2)
tendente ad ottenere il rigetto provvisorio dell’opposizione interposta al PE n. __________ del 14/21 luglio 2010 dell’__________ per l’importo di fr. 220'000.- oltre interessi e spese esecutive;
sulla quale istanza il Pretore __________, con sentenza 2 novembre 2010 (EF.2010.291) ha così deciso:
“1. L’istanza è accolta: l’opposizione interposta dalla convenuta contro il precetto esecutivo n. __________ dell’Ufficio ____________________, è respinta in via provvisoria per fr. 220'000.00 oltre interessi al 5% dal 6 febbraio 2008 e fr. 200.-- di spese esecutive.
Sentenza dedotta in appello dalla convenuta, che con atto 12 novembre 2010 ha postulato la reiezione dell'istanza, protestate spese e ripetibili;
preso atto che con osservazioni 15 dicembre 2010 la parte appellata si è opposta al gravame, protestate spese e ripetibili;
richiamato il decreto presidenziale 17 novembre 2010 di concessione dell’effetto sospensivo;
esaminati atti e documenti;
ritenuto
in fatto:
A. Con PE per le esecuzioni ordinarie n. __________ del 14/21 luglio 2010 dell’__________ di __________ AO 1ha escusso AP 1per l’incasso di fr. 220'000.- oltre interessi al 5% dal 6 febbraio 2008, indicando quale titolo di credito: “Riconoscimento di debito del 16.01.2008. Lettera del 24.06.2010 del creditore alla debitrice”.
Interposta opposizione dall’escussa, il procedente ne ha chiesto il rigetto provvisorio alla Pretura di __________.
B. Il procedente fonda la propria pretesa sul riconoscimento di debito (“Schuldanerkenntnis”) del 16 gennaio 2008 (doc. C), mediante il quale AP 1 riconosce di essere debitrice dell’importo di fr. 220'000.- nei confronti di AO 1 impegnandosi altresì a restituire questo importo entro il 5 febbraio 2008. __________
All’udienza di contraddittorio l’escussa si è opposta all’istanza eccependo che il creditore avrebbe conteggiato un interesse usurario del 20% (doc. 1).AP 1ha chiesto il richiamo dell’incarto EF.2007.413 della Pretura di Locarno-Città e la produzione dalla controparte dei contratti di prestito del 25 settembre 2006, del 9 ottobre 2006 (2 contratti) e del 24 ottobre 2006.
Il Pretore in sede di udienza ha ammesso il richiamo dell’incarto EF.2007.413 mentre ha respinto la domanda di edizione di documenti dalla controparte.
D. Con sentenza 2 novembre 2010 il Pretore __________ ha accolto l’istanza, rilevando che il doc. C costituisce un riconoscimento di debito astratto nel quale non viene espressa la causa dell’obbligazione. Contro questo tipo di riconoscimento di debito, il debitore può sollevare tutte le eccezioni relative al rapporto alla base del riconoscimento. Dagli atti emerge che il rapporto contrattuale che sta alla base del riconoscimento di debito è un contratto di mutuo. Non è invece chiaro l’ammontare delle somme mutuate e non vi è certezza che l’importo di fr. 220'000.-, riconosciuto il 16 gennaio 2008, si componga anche di interessi convenzionali al 20% capitalizzati. Questo perché nel doc. 1 prodotto dalla convenuta, non datato e non firmato, sono esposti degli importi senza però la dimostrazione che gli stessi siano in relazione con la somma di fr. 220'000.- di cui al riconoscimento di debito. In ogni caso il doc. 1 accenna ad un tasso di interesse del 20% da corrispondere “einmalig” e non annualmente, per cui non è possibile, di primo acchito, parlare di un tasso di interesse eccessivo e a carattere usurario.
E. Contro la sentenza pretorile si è tempestivamente aggravata AP 1 argomentando che in considerazione del fatto che per il primo giudice non vi sarebbe chiarezza sull’ammontare delle somme mutuate, il rigetto della richiesta di far produrre alla controparte i contratti di prestito costituisce un diniego di giustizia e una violazione del diritto di essere sentita dell’escussa.
Con la produzione dei doc. da 1 a 4 la convenuta ha reso verosimile che il contratto di prestito alla base del riconoscimento di debito sarebbe nullo poiché viola il divieto d’usura. Dall’incarto EF.2007.413 richiamato risulta che il riconoscimento di debito del 16.01.2008 conteneva il riferimento ad un interesse del 20% (cfr. relativo verbale d’udienza) e che esiste una cartella ipotecaria (doc. F) e due contratti di prestito. Un interesse del 20% per una durata di un prestito garantito da ipoteca di 4 mesi e mezzo é per l’appellante senz’altro usurario, considerato anche che essa dovrebbe poi versare il 5% di interesse annuo anche sugli stessi interessi.
F. Con osservazioni del 15 dicembre 2010 AO 1 ha chiesto la reiezione dell’appello.
Considerato
in diritto:
Per l’art. 405 CPC poi, alle impugnazioni si applica il diritto in vigore al momento della comunicazione della decisione. Di conseguenza, la decisione impugnata essendo stata notificata nel corso del mese di novembre 2010, anche all’impugnazione si applica il diritto previgente.
Ex art. 20 cpv. 2 vLALEF all'udienza le parti possono esporre verbalmente o per iscritto le loro domande, le eccezioni d'ordine e di merito e dovranno produrre, sotto pena di perenzione, i documenti che suffragano le rispettive ragioni e che non fossero già stati prodotti unitamente all'istanza scritta, con il solo correttivo del surrogato della dichiarazione scritta di terzi e della perizia di parte, entrambi da produrre al più tardi al contraddittorio (art. 20 cpv. 3 vLALEF). Il principio dell'oralità, dedotto dalla suddetta normativa di diritto procedurale cantonale, assume carattere cogente in virtù dell'art. 101 CPC/TI, che vieta alle parti e al giudice di adottare un modo di procedura diverso da quello stabilito dalla legge (Cometta, Il rigetto provvisorio dell'opposizione nella prassi giudiziaria ticinese, in Rep 1989 p. 331). Come correttamente statuito dal primo giudice non vi è pertanto spazio per l’accoglimento della richiesta formulata in prima sede e riproposta in sede d’appello da AP 1 di edizione di documenti dalla controparte.
In virtù dell’art. 82 cpv. 1 LEF se il credito si fonda sopra un riconoscimento di debito constatato mediante atto pubblico o scrittura privata, il creditore può chiedere il rigetto provvisorio dell'opposizione.
La nozione di riconoscimento di debito constatato mediante scrittura privata ex art. 82 cpv. 1 LEF, che non è definita dalla legge, implica necessariamente il riconoscimento da parte dell'escusso o del suo rappresentante di un'obbligazione in relazione ad una somma di denaro determinata o facilmente determinabile. Il riconoscimento di debito può essere dedotto anche da un insieme di documenti a condizione che da essi risultino gli elementi necessari. Condizione essenziale è che la somma di denaro riconosciuta sia facilmente determinabile secondo criteri oggettivi stabiliti in precedenza e sottratti a possibilità di modifica unilaterale dipendente dalla volontà delle parti (cfr. Cometta, op. cit., p. 338 con riferimenti). La volontà di obbligarsi può anche risultare da un atto pubblico redatto nelle forme stabilite dal diritto cantonale, come per esempio le cartelle ipotecarie (cfr. Cometta, op. cit., p. 337 con riferimenti).
Il giudice del rigetto accerta d'ufficio ed in ogni stadio di causa (quindi anche in sede d'appello), e ciò a prescindere dalla presenza delle parti all’udienza di primo grado e, se presenti, dalle ragioni da loro sostenute (CEF 30 giugno 1972 in re F., Rep. 1972, p. 344, cons. 6; CEF 8 aprile 1974 in re D.V., Rep. 1975, p. 101), se la documentazione prodotta costituisce valido riconoscimento di debito e se vi è identità tra il creditore, il debitore ed il credito indicati nel precetto esecutivo e nell’istanza, con il creditore, il debitore ed il credito di cui ai documenti prodotti (cfr. Cometta, op. cit., p. 331; Staehelin, Basler Kommentar zum SchKG, Basilea/Ginevra/ Monaco 1998, vol. I, n. 50 ad art. 84; Gilliéron, Commentaire de la LP, vol. I, Losanna 1999, n. 73 ad art. 82 e n. 68 ad art. 84; Stücheli, Die Rechtsöffnung, tesi Zurigo 2000, p. 112 ad c).
In linea di principio è legittimato a chiedere il rigetto dell'opposizione colui al quale il riconoscimento di debito conferisce la facoltà di disporre della pretesa posta in esecuzione (Panchaud/Caprez, Die Rechtsöffnung, Zurigo 1980, § 17 p. 37).
La dichiarazione di riconoscimento di debito è una dichiarazione di volontà con la quale il debitore si obbliga a pagare una certa somma di denaro, deve essere chiara, esplicita, non equivoca, non discutibile o soggetta a interpretazione (cfr. Panchaud/Caprez, op. cit., § 1 n. 7 p. 3).
Per l’art. 82 cpv. 2 LEF il giudice pronuncia il rigetto provvisorio dell’opposizione a meno che il debitore sollevi e giustifichi immediatamente delle eccezioni tali da infirmare il riconoscimento di debito; all’escusso incombe l’onere di dimostrare la verosimiglianza delle eccezioni che deduce in giudizio. Secondo la giurisprudenza le eccezioni non solo devono essere esposte in modo convincente ma devono anche essere sostanziate in modo perlomeno verosimile nel senso che a conforto delle allegazioni devono esserci riscontri oggettivi (cfr. DTF 104 Ia 413, cons. 4; Jaeger/ Walder/Kull/Kottmann, Bundesgesetz über Schuldbetreibung und Konkurs, vol. I, 4a ed., Zurigo 1997, n. 28 ad art. 82; Staehelin, op. cit., n. 87 s. ad art. 82; Gilliéron, op. cit., n. 82 ad art. 82; Stücheli, op. cit., p. 350, con rif.).
Secondo l’art. 17 CO il riconoscimento di un debito è valido quantunque non sia espressa la causa dell’obbligazione.
Nel diritto svizzero, quando si dice che un riconoscimento di debito è astratto, si intende semplicemente che la causa dell’obbligazione non è espressa nel riconoscimento. Una causa deve però esistere ed essere valida. Nonostante non sia espressa, essa è la condizione necessaria dell’obbligazione: il riconoscimento di debito astratto ha per oggetto un’obbligazione causale. Quando il creditore invoca un riconoscimento di debito astratto, il debitore può sempre far valere l’inesistenza del debito e sollevare tutte le eccezioni che possono essere fondate sul rapporto giuridico alla base del riconoscimento. Il solo effetto del riconoscimento di debito astratto è il rovescio dell’onere della prova. Il creditore non deve provare la causa del suo credito. Tocca infatti al debitore che contesta il suo debito stabilire quale è la causa dell’obbligazione e dimostrare che questa causa non è valida oppure non può essere invocata (DTF 105 II 183 cons. 4a; Staehelin, op. cit., n. 90 ad art. 82 LEF).
Dal riconoscimento di debito (“Schuldanerkenntnis”) del 16 gennaio 2008 (doc. C) non emerge la causa dell’obbligazione. Da questo documento risulta solamente che AP 1 si è riconosciuta debitrice dell’importo di fr. 220'000.00 nei confronti di AO 1 impegnandosi altresì a restituire questo importo entro il 5 febbraio 2008. Si tratta pertanto di un riconoscimento di debito astratto che, come visto al precedente considerando, costituisce, in via di principio, valido titolo di rigetto provvisorio dell’opposizione ai sensi dell’art. 82 cpv. 1 LEF. Il creditore non deve infatti provare la causa del suo credito. Il solo effetto di questo riconoscimento di debito astratto è il rovescio dell’onere della prova, ossia tocca al debitore, in caso lo volesse contestare, dimostrare che la causa dell’obbligazione non è valida o non può essere invocata.
L’escussa nega la validità del doc. C quale riconoscimento di debito, sostenendo che i contratti di prestito alla base dello stesso sarebbero nulli in quanto violerebbero il divieto d’usura prevedendo un tasso di interesse del 20% per la durata di quattro mesi di un prestito garantito da ipoteca.
10.1. Non vi è dubbio che nel caso le parti abbiano effettivamente concordato una tasso di interesse del 20% da versare quale rimunerazione del mutuo per un periodo di quattro mesi e mezzo tale pattuizione sarebbe in sé usuraria, ossia contraria ai buoni costumi ai sensi dell’art. 20 CO e pertanto nulla, nullità che va rilevata d’ufficio dal giudice del rigetto (cfr. Staehelin, op. cit., n. 48 ad art. 82; Gilliéron, op. cit., n. 75 ad art. 82). Il tasso annuo massimo consentito dalla legge federale sul credito al consumo (LCC, RS 221.214.1) ammonta a 15% (art. 14 LCC). Sebbene il Cantone Ticino non abbia legiferato sulla base dell’art. 73 cpv. 2 CO e non esista alcuna consuetudine di diritto federale privato (cfr. DTF 119 Ia 63, cons. 4c), si può tuttavia considerare che, salvo circostanze particolari, un saggio annuo superiore al 18% o al 20% è contrario ai buoni costumi anche in assenza di regola di diritto pubblico esplicita (cfr. Christ, Der Darlehensvertrag, in: Schweizerisches Privatrecht VII/2, Basilea/Stuttgart 1979, p. 248; Weber, Berner Kommentar VI/1/4/1, Berna 1982, n 150 ad art. 73; Schraner, Zürcher Kommentar V.1.e.1, 3. ed., Zurigo 1991, n. 112 ad art. 73; Schwenzer, Schweizerisches Obligationenrecht, Allgemeiner Teil, 2a.ed., Berna 2000, n. 10.14; in DTF 93 II 191, il Tribunale federale ha ritenuto inammissibile un tasso del 26%; in II CCA 12 dicembre 1997 [12.97.281], la seconda Camera civile del Tribunale d’appello ha considerato che il tasso massimo del 18% consentito dal Concordato intercantonale concernente la repressione degli abusi in materia d’interesse convenzionale (RS 221.121.1), nel frattempo abrogato, e di cui il Cantone Ticino non era parte, costituiva anche un valido punto di riferimento per il nostro cantone). Interessi pattuiti ad un tasso del 20% per 4 mesi e mezzo sarebbero quindi chiaramente nulli. Secondo giurisprudenza e dottrina, il tasso d’interesse dovrebbe essere ridotto a quello legalmente ammissibile che le parti avrebbero pattuito qualora la nullità della loro convenzione fosse stata loro nota (nullità parziale, Teilnichtigkeit). Tale riduzione implica la valutazione delle circostanze concrete a fondamento della conclusione del contratto che esula tuttavia dal limitato potere di cognizione del giudice del rigetto dell’opposizione. L’istanza andrebbe quindi respinta per l’intero importo conteggiato quale interesse, senza pregiudizio di una decisione diversa del giudice del merito in un’eventuale causa di riconoscimento del credito ex art. 79 cpv. 1 LEF.
10.2 In prima sede la convenuta ha prodotto uno scritto, apparentemente allestito da una terza persona, non datato e non firmato (doc. 1), nel quale sono indicati degli importi che AO 1 avrebbe mutuato nel corso del 2006 a AP 1 e per i quali sarebbe stato pattuito, ogni qualvolta, un tasso d’interesse del 20%, da corrispondere “einmalig”. Ora è vero che nella procedura di rigetto dell’opposizione di cui all’incarto EF.2007.413 - poi stralciata dai ruoli per intervenuto ritiro dell’istanza – di fronte all’eccezione della convenuta, secondo cui il tasso di interesse al 20% accordato sui prestiti erogati nel 2006 (su cui sarebbe, a suo giudizio, stata basata l’istanza di rigetto dell’opposizione) configura gli estremi dell’usura, il procedente aveva ammorbidito la sua posizione, riconoscendo per lo meno che tale interesse era da intendersi “einmalig”, cioè da pagarsi un sola volta soltanto, ritenuto del resto che il rigetto concerneva il credito di fr. 320’0000.- oltre accessori garantito dalla cartella ipotecaria (cfr. verbale di udienza del 7 luglio 2008). Nel caso in esame, tuttavia, la parte istante, per quanto riguarda il credito di cui al doc. C (documento del resto esibito come doc. L nella precedente causa di rigetto dell’opposizione, come allegato all’istanza di sospensione del procedimento 17 gennaio 2008 in vista di trattative bonali per la soluzione dell’allora contenzioso; cfr. anche verbale di udienza del 7 luglio 2008), il creditore (qui istante) non ha fatto più alcuna concessione: in occasione del contradditorio del 21 ottobre 2010 ha infatti asserito che sul doc. C figura soltanto il capitale di fr. 220'000.- , e non quindi alcun interesse, soggiungendo che i documenti prodotti dall’escussa in parte non sono nemmeno firmati dal creditore e che essi sono comunque antecedenti al riconoscimento di debito in rassegna, che del resto la documentazione esibita dalla convenuta non dimostra affatto che sia l’istante a pretendere interessi al di sopra di quelli consentiti e che semmai è stata quest’ultima a completare gli atti in questione. Nelle osservazioni all’appello la parte istante ha insistito nel far valere che è stata l’escussa a inserire negli atti da lei prodotti il tasso di interesse del 20% e che egli non ha mai preteso (nemmeno nella precedente procedura di rigetto dell’opposizione) e mai pretenderà dalla debitrice un interesse annuo al tasso del 20%, che l’oggetto della vertenza è unicamente il riconoscimento di debito doc. C , che il credito posto in esecuzione riguarda il capitale riconosciuto di fr. 220’000.- (oltre gli interessi di mora legali) e che le disquisizioni sull’usura si rivelano perciò infondate (osservazioni, pag. 4 e 5).
10.3 Come a giusta ragione rivelato dall’istante, nei documenti menzionati e prodotti dalla convenuta non vi è alcun accenno né a quanto da questa eccepito in occasione dell’udienza di discussione del 27 ottobre 2010, ossia che il preteso interesse al 20% doveva essere corrisposto per un mutuo della durata di soli 4 mesi e mezzo, né in ogni modo al fatto che gli interessi e i crediti ivi indicati, specie nel doc. 1, abbiano una relazione con la somma di fr. 220'000.- qui posta in esecuzione; per tacere del fatto che lo stesso doc. 1 nemmeno risulta sottoscritto, tanto meno dall’istante. Gli ulteriori documenti prodotti dall’appellante, ossia lo scritto 5 gennaio 2007 di AO 1 (doc. 2) e i contratti di credito (“Private Darlehensvereinbarung”) 9 ottobre 2006 e 24 ottobre 2006 (doc. 3), non fanno poi alcun accenno all’ammontare degli interessi pattuiti. Del resto, il riconoscimento di debito su cui l’istante ha fondato la domanda di rigetto provvisorio dell’opposizione è successivo non solo ai documenti 1,2 e 3, ma anche alla presentazione dell’istanza di rigetto provvisorio di cui all’incarto EF.2007.413, sfociata nelle eccezioni sollevate dall’escussa all’udienza del 7 luglio 2008; tale atto (doc. C), a ben vedere, parrebbe essere stato rilasciato proprio nell’intento di risolvere bonariamente l’originaria vertenza (cfr. istanza di sospensione del 17 gennaio 2008; doc. L inc. EF.2007.413). Ciò posto, iI richiamo alla discussione del 7 luglio 2008, in cui si era discusso di un interesse al 20% (“einmalig”) si rivela per finire inutile, dato che il doc. C, limitato al riconoscimento del solo capitale di fr. 220'000.-, porta, come visto, la data 16 gennaio 2008, che è quindi successiva all’istanza 27 novembre 2007 alla quale la convenuta si era opposta per i motivi da essa partitamente indicati nel verbale di udienza del 7 luglio 2008. Ne consegue che a sostegno della propria versione AP 1 non ha pertanto fornito i necessari riscontri oggettivi atti a rendere verosimile, ai sensi dell’art. 82 cpv. 2 LEF, che la somma di cui al riconoscimento di debito doc. C conterrebbe, tra l’altro, addendi costitutivi di usura, segnatamente di interessi convenzionali, al 20% , capitalizzati. Ne discende pertanto la reiezione dell’appello.
Per i quali motivi,
richiamati gli art. 82 cpv. 1 e 2 LEF; 17, 20, 73 cpv. 2 CO; 101 CPC/TI; 20 cpv. 2 e 3 vLALEF; 48, 49, 61 cpv. 1 e 62 cpv. 1 OTLEF
pronuncia:
L'appello è respinto.
La tassa di giustizia del presente giudizio di fr. 900.--, da anticipare dall'appellante, è a carico di AP 1, la quale rifonderà a AO 1 fr. 1'500.- di indennità.
Intimazione a:
__________. PA 2, __________;
__________. PA 1, __________.
Comunicazione alla Pretura __________
Per la Camera di esecuzione e fallimenti del Tribunale d’appello
Il presidente Il segretario
Giacché il valore litigioso della vertenza è di fr. 220'000.- contro la presente decisione è possibile presentare ricorso in materia civile al Tribunale federale, 1000 Losanna 14, entro 30 giorni dalla notificazione
(art. 72 e segg. LTF).
Ultimo aggiornamento: 06.05.2026
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