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Anteprima di stampa
Numero d'incarto: 14.2008.120
Data decisione, Autorità: 29.01.2009, CEF
Titolo: Appello contro sentenza con cui è stata respinta un'istanza di fallimento. Termine per presentare istanza di fallimento
Incarto n. 14.2008.120
Lugano 29 gennaio 2009 /B/fp/fb
In nome della Repubblica e Cantone Ticino
La Camera di esecuzione e fallimenti del Tribunale d'appello
composta dei giudici:
Pellegrini, presidente, Walser e Roggero-Will
segretaria:
Baur Martinelli, vicecancelliera
statuendo sulla causa fallimentare dipendente dall’istanza 19 settembre 2008 presentata da
AP 1 __________ (patrocinata dallo )
Contro
AO 1 __________
sulla quale istanza il Pretore del __________, con sentenza 19 novembre 2008 ha così deciso:
“1. L’istanza è respinta.
Sentenza dedotta tempestivamente in appello dalla AP 1 che con atto 28 novembre 2008 postula l’accoglimento dell’istanza, con protesta di spese e ripetibili;
preso atto che la parte appellata non ha presentato osservazioni;
ritenuto
in fatto:
A. Nell’ambito dell’esecuzione n. __________ dell’UE di __________, AP 1, con istanza 19 settembre 2008, ha chiesto il fallimento di AO 1AO 1.per il mancato pagamento di fr. 44'540.-- oltre accessori, dedotti eventuali acconti.
B. All’udienza di contraddittorio del 19 novembre 2008
l’istante ha confermato la domanda di fallimento rinviando agli atti prodotti.
C. Con sentenza 19 novembre 2008 il Pretore del Distretto __________, ha respinto l’istanza di fallimento, ritenendola manifestamente tardiva, atteso che il diritto di chiedere il fallimento si estingue con il decorso di 15 mesi dalla notifica del precetto esecutivo.
D. Con l’appello AP 1 sostiene che il Pretore ha erroneamente ritenuto quale data di cessazioine del periodo di sospensione dei termini ai sensi dell’art. 166 cpv. 2 LEF il 22 novembre 2007, data della sentenza del Tribunal d’Arrondissement di Losanna, anziché quella del 9 gennaio 2008, data della crescita in giudicato della sentenza. Essa chiede pertanto che sia ora pronunciato il fallimento nei confronti dell’escussa.
Considerato
in diritto:
1.Secondo l’art. 166 cpv. 1 LEF decorso il termine di venti giorni dalla notificazione della comminatoria, il creditore, producendo tale documento ed il precetto, può chiedere al giudice del fallimento che questo venga dichiarato.
Tale diritto si estingue quindici mesi dopo la notificazione del precetto esecutivo. Se è stata fatta opposizione, questo termine rimane sospeso a partire dal giorno in cui l’azione fu promossa sino a quello della sua definizione giudiziale (art. 166 cpv. 2 LEF), ciò che può comprendere sia una procedura di rigetto dell’opposizione, sia una causa di merito (art. 79 rispettivamente art. 83 LEF) (Nordmann, Basler Kommentar zum SchKG, Basilea/Ginevra/Monaco, 1998, vol. II n. 15 ad art. 166; Daniel Staehelin, Basler Kommentar zum SchKG, Basilea/Ginevra/Monaco, 1998, vol. I, n. 23 ad art. 88).
Quale definizione giudiziale si intende la conclusione di una procedura giudiziaria (Nordmann, op. cit., n. 15 ad art. 166).
Anche l’art. 88 cpv. 2 LEF, applicabile alla fattispecie per analogia, prevede che un procedimento è ritenuto definitivo, il giorno in cui la relativa decisione, secondo il diritto procedurale applicabile, è passata in giudicato, ossia qualora non è più possibile impugnare la decisione con un mezzo ordinario. Il termine rimane sospeso fino a che il creditore non dispone dell’attestazione di crescita in giudicato (Lebrecht, Basler Kommentar zum SchKG, Basilea/Ginevra/Monaco, 1998, vol. I, N. 26 ad art. 88).
Nel caso in esame il PE n. __________ dell’UE di __________è stato notificato a AO 1 il 25 ottobre 2006 (cfr. PE doc. B, comminatoria di fallimento doc. A e domanda di proseguimento doc. E) e non, come erroneamente ritenuto dal primo giudice, il 15 ottobre 2006, che tra l’altro cadeva di domenica. L’escussa ha interposto opposizione. Nell’ambito di un’azione di merito, AP 1 ha presentato istanza di rigetto definitivo dell’opposizione al Tribunal d’Arrondissement di Losanna l’11 maggio 2007 (cfr. istanza datata 10 maggio 2007, doc. C). Dalla data di notifica del PE a quella dell’inoltro dell’azione di merito risultano essere trascorsi 6 mesi e 16 giorni. L’azione di merito, mediante la quale il tribunale di Losanna ha respinto definitivamente l’opposizione interposta da AO 1 è divenuta definitiva ed esecutiva, come risulta dal timbro apposto dal tribunale sulla sentenza (cfr. doc. D pag. 5), dal 9 gennaio 2008. Di conseguenza il termine di 15 mesi previsto dall’art. 166 cpv. 2 LEF è rimasto sospeso dall’11 maggio 2007 al 9 gennaio 2008, per ricominciare a decorre da questa data.
Atteso che l’istanza di fallimento in esame è stata presentata in Pretura venerdì 19 settembre 2008, dal 9 gennaio 2008 al 19 settembre 2008 sono trascorsi 8 mesi e 11 giorni. Ne discende che dalla data di notifica del PE in oggetto, ossia dal 25 ottobre 2006, a quella dell’inoltro il 19 settembre 2008 della domanda di fallimento in Pretura, escludendo il periodo di sospensione, sono trascorsi 14 mesi e 27 giorni (6 mesi e 16 giorni più 8 mesi e 11 giorni). Il termine di 15 mesi previsto dall’art. 166 cpv. 2 LEF
è stato pertanto rispettato, per cui il fallimento avrebbe dovuto essere pronunciato. Su questo punto l’appello si rivela pertanto fondato.
Per questi motivi,
richiamati gli art. 166 e 174 LEF
pronuncia:
1.L’appello è parzialmente accolto, la sentenza impugnata è annullata e l’incarto è retrocesso al Pretore del __________, per statuire di nuovo sull’istanza di fallimento.
2.La tassa di giustizia in fr. 120.--, già anticipata dall’appellante, è posta a carico di AO 1AO 1, la quale rifonderà AP 1 fr. 200.-- a titolo di indennità ridotta.
3.Intimazione: - Studio legale PA 1, __________;
Comunicazione alla Pretura del Distretto __________.
Per la Camera di esecuzione e fallimenti del Tribunale d’appello
Il presidente: La segretaria:
Contro la presente decisione è possibile presentare ricorso in materia civile al Tribunale federale, 1000 Losanna 14, entro 30 giorni dalla notificazione (art. 72 e segg. LTF).
Ultimo aggiornamento: 06.05.2026
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