AIUTO RICERCA
Anteprima di stampa
Numero d'incarto: 14.2008.82
Data decisione, Autorità: 10.10.2008, CEF
Titolo: Rigetto provvisorio dell'opposizione in base a contratti d'appalto. Potere di rappresentanza della società escussa. Ratifica per atti concludenti. Eccezione di compensazione respinta
Incarto n. 14.2008.82
Lugano 10 ottobre 2008 FP/b/fb
In nome della Repubblica e Cantone Ticino
La Camera di esecuzione e fallimenti del Tribunale d'appello
composta dei giudici:
Pellegrini, presidente, Walser e Roggero-Will
segretaria:
Baur Martinelli, vicecancellliera
statuendo sulla causa a procedura sommaria appellabile (EF.2007.377) promossa con istanza 5 novembre 2007 da
AP 1 (patrocinata dall’
Contro
AO 1 (patrocinata dall’avv. RA 2, __________
tendente ad ottenere il rigetto provvisorio dell’opposizione interposta da AP 1 al precetto esecutivo n. __________ dell’Ufficio di esecuzione e fallimenti di __________, notificato in data 29 ottobre 2007 per il pagamento di fr. 61'349,50 oltre interessi e spese;
sulla quale istanza il Pretore della Giurisdizione di __________, con sentenza del 18 agosto 2008 si è così pronunciato:
“1. L’istanza 5 novembre 2007 di AO 1 è parzialmente accolta. Di conseguenza:
§. L’opposizione interposta al precetto esecutivo n. __________ dell’UEF di __________ è rigettata in via provvisoria per gli importi di fr. 24'132.03 oltre interessi al 9.83% dal novembre 2006, di fr. 8'275.15 oltre interessai al 9.83% dal 1. dicembre 2006, di fr. 11'739.- oltre interessi al 9.83% dall’11 gennaio 2007 e di fr. 13'808.41 oltre interessi al 9.83% dal 1. febbraio 2007.
Le spese e la tassa di giustizia per complessivi fr. 350.-, da anticipare come di rito, sono poste a carico di AP 1, la quale rifonderà alla controparte l’importo di fr. 900.- a titolo di indennità.
Omissis..”
Sentenza tempestivamente dedotta in appello dall’escussa, che con atto di appello del 29 agosto 2008 chiede la reiezione dell’istanza, protestate spese e ripetibili per entrambi le sedi
Preso atto che la procedente con osservazioni del 22 settembre 2008 si oppone all’appello, con protesta di spese e ripetibili;
richiamato il decreto presidenziale del 2 settembre 2008, con cui all’appello è stato concesso effetto sospensivo;
esaminati atti e documenti;
ritenuto
in fatto:
A. Con precetto esecutivo n. __________ del 25/29 ottobre 2007 dell’Ufficio di esecuzione e fallimenti di __________, AO 1 ha escusso AP 1 per l’incasso di fr. 27'526.94 oltre interessi al 9.83% dal 1. novembre 2006, di fr. 8'275.15 oltre interessi al 9.83% dal 1. dicembre 2006, di fr. 11'793.- oltre interessi al 9.83% dall’11 gennaio 2007 e di fr. 13'808.41 oltre interessi al 9.83% dal
B. All’udienza di contraddittorio del 17 dicembre 2007, avanti al Segretario assessore, l’istante ha confermato la sua richiesta, mentre l’escussa (AP 1) vi si è opposta, contestando in buona sostanza che la documentazione prodotta dall’istante possa rappresentare un riconoscimento di debito ai sensi dell’art. 82 LEF ed eccependo una cattiva esecuzione del contratto. A mente della convenuta, __________ non poteva validamente rappresentare e vincolare AP 1, non essendo egli organo, né dirigente della stessa. La procedente, sempre secondo la convenuta, avrebbe dipoi omesso di fornire, rispettivamente avrebbe consegnato in ritardo, delle prestazioni contrattuali, cagionando all’escussa dei “danni economici e d’immagine”, quantificabili in fr. 32'000.-.
Dal canto suo, l’istante (AO 1) ha ribadito la bontà della sua istanza, evidenziando come __________ rivestirebbe la carica di direttore di AP 1 e come in tale veste si presenterebbe al pubblico e nei siti Internet (cfr. plico act. E). La stessa procedente ha altresì contestato le critiche mosse in merito al suo operato, precisando che le stesse le sarebbero state notificate soltanto dopo diversi mesi dall’esecuzione dei lavori. AP 1 ha invece reiterato nelle sue contestazioni, ammettendo in particolare che __________ è sì attivo quale “direttore”, ma obiettando che egli non avrebbe alcun potere legale per impegnare la datrice di lavoro.
C. Con sentenza del 19 dicembre 2007 il Segretario assessore della __________ ha parzialmente accolto l’istanza, nel senso che l’opposizione interposta dall’escussa al precetto esecutivo in rassegna è stata rigettata in via provvisoria, limitatamente agli importi di fr. 24'132.03 oltre interessi al 9.83 % dal 1. novembre 2006, di fr.8'275.15 oltre interessi al 9.83% dal 1. dicembre 2006, di fr. 11'739.- oltre interessi al 9.83% dall’11 gennaio 2007 e di fr. 13'808.41 oltre interessi al 9.83% dal 1. febbraio 2007.
D. Contro tale sentenza è insorta tempestivamente, il 28 dicembre 2007, AP 1 chiedendo la reiezione dell’istanza, protestate tasse, spese e ripetibili di primo e secondo grado. Con osservazioni del 31 gennaio 2008 AO 1 si è opposta all’appello, con protesta di spese, tasse e ripetibili.
E. Con sentenza del 5 agosto 2008 (inc. n. 14.2008.8), la Camera di esecuzione e fallimenti del Tribunale di appello ha annullato la sentenza impugnata e rinviato gli atti al Pretore per nuovo giudizio, dopo avere rilevato – sulla scorta della sentenza 13 maggio 2008 del Tribunale federale (inc. n. 4A _ 512/2007) – che, non avendo il Segretario assessore dichiarato di avere statuito in luogo e vece del Pretore, né preteso di essere stato incaricato dal Pretore giusta l’art. 34 cpv. 2 LOG e non avendo quest’ultimo controfirmato l’atto, lo stesso Segretario assessore ha statuito in virtù di una “giurisdizione civile propria, autonoma, indipendente e parallela a quella del Pretore” che la legge non gli conferisce; di modo che la sentenza di primo grado, difettando di un presupposto processuale, andava annullata (CEF citata, consid. 4, 4 e 5).
F. Dando seguito al citato rinvio, con sentenza del 18 agosto 2008 il Pretore della giurisdizione di __________ ha parzialmente accolto l’istanza sulla base delle stesse argomentazioni – riprodotte alla lettera – con le quali il Segretario assessore aveva statuito il 19 dicembre 2007.
G. Contro quest’ultima sentenza si aggrava tempestivamente AP 1, chiedendo di nuovo la reiezione dell’istanza. Dal canto suo, con le sue osservazioni AO 1 si oppone all’accoglimento dell’appello, con argomentazioni che, se del caso, saranno riprese in seguito.
considerando
in diritto:
Il giudice accerta d’ufficio e in ogni stadio di causa (quindi anche in appello) se la documentazione prodotta costituisce valido riconoscimento del debito e se vi è identità fra il creditore, il debitore e il credito indicati nel precetto esecutivo e nell’istanza con il creditore, il debitore ed il credito di cui ai documenti prodotti (Cometta, op. cit. pag. 331). Il procedente deve anche dimostrare, con documenti, l’esigibilità del credito posto in esecuzione prima dell’inoltro dell’esecuzione (cfr. CEF, sentenza del 19 giugno 2006, inc. n. 14.2005.149, consid. 5 con rivii).
Nell’esecuzione basata su contratti bilaterali sinallagmatici in cui le parti sono tenute a prestazioni simultanee o in cui spetta al creditore l’obbligo della prestazione anticipata, la Camera segue la prassi di Basilea Campagna, secondo la quale l’eccezione di mancato adempimento della controprestazione, rispettivamente di non corretto adempimento deve essere resa verosimile e non solo asserita (Rep. 1986 pag. 112-113; Cometta, op. cit. pag. 348; Staehelin, op. cit. n. 105 ad art. 82 LEF).
Riferendosi poi alla censura della convenuta, secondo cui __________ non poteva vincolare la committenza, il Pretore l’ha considerata priva di pregio, rilevando che la procedente è riuscita a dimostrare mediante documenti che essa poteva ragionevolmente inferire dalle circostanze la sussistenza di un rapporto di rappresentanza ai sensi dell’art. 32 cpv. 2 CO. Pur risultando dal registro di commercio che l’unico organo abilitato a rappresentare la convenuta è l’amministratore individuale __________ (act. 1), è altresì vero – ha obiettato il giudice – che dalla documentazione prodotta dalla parte istante si evince chiaramente che __________ è stato presentato al pubblico come la persona di riferimento della società per la quale opera, con la denominazione, più volte utilizzata, di “direttore di AP 1” (plico act. E). Del resto, ha altresì ricordato lo stesso giudi- ce, tutti i contatti tra le parti documentati agli atti (act. C, 2, 5) sono stati tenuti per AP 1 proprio dal soggetto, il quale ha tra l’altro funto da persona di riferimento anche con altri partner contrattuali (act 3). Infine, ha fatto presente il Pretore, il paga- mento da parte dell’escussa di acconti riferiti ai suddetti preven- tivi (plico act. G) deve essere interpretato alla stregua di una ratifica per atti concludenti dell’operato di __________ in rappresentanza di AP 1.
L’appellante assevera che __________ non solo non è organo di AP 1, ma che non è neppure munito di un diritto di firma (act. 1). Ciò nonostante - rivela l’appellante – il giudice di prime cure ha riconosciuto che la ditta istante sarebbe riuscita a dimostrare mediante documenti che essa poteva ragionevolmente inferire dalle circostanze la sussistenza di un rapporto di rappresentanza ai sensi dell’art. 32 cpv. 2 CP. Sennonché, fa valere l’appellante, tale documentazione è costituita sostanzialmente da numerosi estratti Internet senza carattere ufficiale e non basta perciò a conferire poteri di rappresentanza ad __________. Ciò posto, obietta l’appellante, controparte non è riuscita a dimostrare tramite documenti legalmente vincolanti che il soggetto fosse munito del necessario potere di rappresentanza, per cui i documenti prodotti sub. B non costituiscono alcun riconoscimento di debito. Ora, si può conve- nire che la sola documentazione citata (plico act. E) non avrebbe consentito al giudice di concludere che agli occhi della ditta appaltatrice __________ sia stato presentato al pubblico come persona di riferimento della società escussa, con prerogative tali da farlo apparire come organo abilitato a sottoscrivere pattuizioni onerose del tipo di quelle sfociate nel presente procedimento esecutivo. Dalla documentazione in rassegna risulta infatti solo che __________ è il (propositivo) direttore dell’escussa, ossia di una ditta che rivendica la sua esperienza e i suoi successi nello specifico campo dell’ideazione e realizzazione di eventi e manifestazioni (stand fieristici, congressi, mostre, ecc), ma nulla di più; motivo per cui, tenuto conto che nella procedura di rigetto dell’opposizione i poteri di rappresentanza devono risultare sufficientemente liquidi, l’istante avrebbe dovuto fondare la propria domanda su altri e ben più concerti riscontri. Ciò che essa ha però fatto, producendo, tra l’altro, gli estratti relativi ai pagamenti (parziali) effettuati dall’escussa con riferimento proprio ai preventivi sottoscritti da __________ (plico act G); pagamenti che non lasciano più dubbio sul fatto che AP 1 ha di fatto avallato i contratti sottoscritti dal suo direttore, riconoscendo per atti concludenti il suo operato. Del resto, l’appellante ne ha dato atto indirettamente nel suo appello. Di fronte alla considerazione del giudice, secondo cui il pagamento dell’escussa di acconti riferiti ai suddetti contratti di appalto deve essere interpretato alla stregua di una ratifica per atti concludenti dell’operato di __________, essa si è limitata solo a rilevare che ciò non supplisce in alcun modo l’assenza di documenti di valenza legale atti a dimostrare il rapporto di rappresentanza tra AP 1 e il suo direttore, né tanto meno costituisce ratifica formale da parte di AP 1 degli atti del suo direttore. Essa non ha però preteso che detti pagamenti – la cui connessione con i preventivi sottoscritti dal __________ è palese – fossero stati effettuati indebitamente, o almeno con riserva. Né scenari del genere risultano dagli atti. Sostenere di fronte a un riscontro del genere (pagamento incondizionato di parte della mercede oggetto del contendere) che __________ avrebbe di fatto agito da falsus procurator in occasione della conclusione dei quattro contratti di appalto (plico doc. B) è perciò fuori luogo. Infondato, l’appello va pertanto su questo punto disatteso.
Nel vagliare l’istanza, il Pretore si è di poi chinato sull’eccezione dell’escussa, secondo cui alcune prestazioni di controparte non sarebbero state effettuate, rispettivamente sarebbero state effettuate in maniera non corretta. In particolare, ha proseguito il primo giudice, l’escussa si è lamentata della mancata fornitura di 8 monitor al plasma per la fiera __________ del settembre 2006 e del ritardo dell’allestimento dello stand per la fiera di __________ del novembre 2006; tanto da sollevare dipoi l’eccezione di compen- sazione con una pretesa in risarcimento di “danni economici e d’immagine” per complessivi fr. 32'000.- (act. 3 - 6) unitamente a una nota di credito di € 1'260.- (act. 7). Da parte sua, ha fatto presente il Pretore, l’istante ha contestato tali allegazioni, asserendo di non avere ricevuto alcuna lamentela sul suo operato se non diversi mesi dopo dall’esecuzione dei lavori. Essa ha per finire unicamente riconosciuto la deduzione per € 1'260.- a seguito dell’imperfetta fornitura di uno schermo al plasma, attestata dalla nota di credito sub act. 7.
Illustrate le condizioni richieste per ammettere l’eccezione di compensazione ex art. 120 C0, segnatamente che il credito posto in compensazione sia reso attendibile, il Pretore ha rilevato che nella fattispecie AP 1 non ha reso sufficiente- mente verosimili le sue allegazioni in merito al preteso inadem- pimento contrattuale da parte della ditta appaltatrice. La prima contestazione documentata in riferimento alle prestazioni da effettuare nell’autunno 2006 alla fiera di __________ e __________, secondo il giudice, è ravvisabile nello scritto del 18 maggio 2007 (act. 5), dopo che nei mesi precedenti il rappresentante di AP 1 si era ripetutamente scusato per il ritardo, assicurando il prossimo pagamento degli scoperti e senza eccepire alcunché sulle prestazioni effettuate (plico act. C). Quanto al noleggio dei monitor al plasma per la fiera di __________, ha poi spiegato il giudice, non risulta che la mercede in questione (€ 3’300.-; act. 2) sia stata vantata in questa o in altra sede dalla procedente, la quale ha inoltre allestito in proposito una nota di credito di € 1'260.- (act. 7). I due summenzionati importi, sempre stando alla sentenza impugnata, hanno “compensato” quanto l’escussa ha dovuto corrispondere alla ditta fornitrice dei monitor (fr. 8 247’55; act. 3), la quale non risulta abbia consegnato il materiale in ritardo (cfr. risposta 17.12.2007, pag. 2). Non è perciò dato da capire - secondo il giudice – su quale base l’escussa possa fare valere ulteriori – peraltro non comprovati – danni economici e di immagine (act. 6). Tanto meno possono a mente del Pretore essere ammesse le pretese dell’escussa in relazione alla fiera di __________, la stessa non avendo reso verosimile né il ritardo nella fornitura, non essendo di sussidio al riguardo la dichiarazione 14 settembre 2007 di __________ (act. 4), parente di __________, né le altre pretese risarcitorie elencante nell’act. 6. Per cui, ha concluso il primo giudice, atteso che l’asserito inadempimento da parte dell’istante non è stato reso verosimile dall’escussa, l’eventuale pretesa di risarcimento del danno difetta del presup- posto fondamentale per la sua esigibilità ex art. 97 segg. CO. Da qui la reiezione dell’eccezione di compensazione, ad eccezione della somma di € 1'260.- riconosciuta nella nota di credito act. 7 somma da dedurre dalla fattura n. 0142/2006, che ammonta quindi a € 14'390.-, corrispondente a fr. 24'132.03 (act. D).
Per quanto attiene alla fiera __________, l’appellante asserisce che il danno patito non si è limitato al costo per la fornitura degli schermi al plasma da parte di un terzo fornitore, parzialmente compensato tramite emissione di nota di credito da parte dell’appellata. Esso si è anche esteso ai costi supplemen- tari che tale mancata fornitura ha cagionato in ordine all’emer- genza di agire in fretta ed al conseguente danno di immagine che agli occhi del committente (il Canton Ticino) ciò ha compor- tato (act. 6). La mancata fornitura degli schermi al plasma, malgrado l’appellata si fosse impegnata, non è stata effettuata. L’esistenza dei danni che sono seguiti, seppure difficilmente quantificabili in sede di rigetto dell’opposizione, è resa verosimile in quanto tale, visto che la convenuta non ha contestato di non avere fornito la prestazione dovuta. Sennonché argomentando in questo modo l’appellante sorvola che l’istanza di rigetto provvi- sorio dell’opposizione non ha per oggetto la mercede per il noleggio dei monitor al plasma per la fiera di __________, inizial- mente fatturata per € 3'300.- (act. 3) e che la stessa istante ha riconosciuto la somma di € 1'260.- (che il giudice ha dedotto dall’importo posto in esecuzione al riguardo) a favore della committenza (act. 7), per correggere la fattura di € 15'560.- da essa emessa per le proprie prestazioni (v. plico act. B e plico act. G riferito allo fiera di __________) per cui la somma di fr. 8'247.55 richiesta dalla ditta fornitrice per la prestazione che avrebbe dovuto fornire l’istante risulta compensata. Certo, l’appellante prospetta ulteriori danni che avrebbe patito dalla pretesa inadampienza di controparte, ma – come correttamente rilevato dal giudice – senza renderli lontanamente verosimili, nella misura in cui essa pretende di essere creditrice di fr. 10'000.- per danno d’immagine, di fr. 468.- per “Pernottamento Hotel due giorni supplementari”, di fr. 1’000.- per “Presenza ns responsabile in fiera” e di fr. 500.- per “Trasferta”.-; posizioni che essa ha elencato nell’act. 6 senza allegare alcun riscontro oggettivo. Per tacere del fatto che in occasione dell’udienza di contraddittorio la stessa convenuta non ha preteso che la ditta che ha fornito i monitor (act. 3) abbia provocato ritardi nell’allestimento dello stand. Quanto alla posizione di fr. 8'247,55.- per per il “Noleggio plasma (come da fattura allegata)”, già si è detto (la somma risulta compensata dalla mancata fatturazione di € 3’300.- prevista nella act. 2 e dalla nota di credito di € 1'260.- di cui all’act 7). La sentenza resiste perciò alla critica dell’appellante.
Riferendosi alla fiera di __________, l’appellante assevera che l’istante ha fornito la propria prestazione con un giorno di ritardo, come risulta dalla dichiarazione (testimoniale) di __________ (act. 4), che tuttavia il Pretore a torto non ha considerato, pur ritenendola proceduralmente ammissibile. Ora, se è vero che in sede di rigetto dell’opposizione possono essere prodotte dichiarazioni scritte del genere, è altrettanto vero che resta facoltà del giudice di valutarne la forza probatoria secondo il principio consacrato nell’art. 90 CPP (CEF, sentenza del 23 agosto 2006, inc. n. 14.2006.449, consid. 3). Nella fattispecie il Pretore ha anzitutto rilevato che la convenuta non ha reso verosimile il ritardo della fornitura, la dichiarazione rilasciata dal soggetto – parente di __________ - il 14 settembre 2007, con cui ha confermato che per quanto riguarda la fiera di __________ la parte istante ha fornito l’allestimento con un giorno di ritardo cagionando notevoli danni e difficoltà alla AP 1 (quali ad esempio la perdita di immagine nei confronti di un cliente importante di una fiera intera, dove la convenuta è conosciuta), difettando della necessaria attendibilità in assenza di ulteriori prove documentali a comprova del contenuto della stessa. Ancora meno, secondo il Pretore, la convenuta ha reso verosimili le pretese risarcitorie prospettate nella distinta di cui all’act. 7. Per contro l’appellante ritiene tali considerazioni arbitrarie e non corroborate da alcun elemento oggettivo, __________ non essendo organo azionista di AP 1 né parte al procedimento. Il rapporto di parentela tra __________ e __________, prosegue l’appellante, non ha alcuna pertinenza con le parti in causa e dalla carte processuali non emerge alcunché che infici quanto adotto dal soggetto. Data l’assenza di circostanze documentate in senso contrario, conclude l’appellan- te, la convenuta ha reso sufficientemente verosimile l’inadem- pienza contrattuale della controparte e, conseguentemente, l’esistenza del danno in quanto tale (act. 6). Sennonché, argomentando in questo modo l’appellante equivoca senza motivo sulla sentenza impugnata, la quale non ha conferito alla dichiarazione di cui all’act. 4 valenza di prova solo perché rilasciata da __________, ossia da un parente del direttore della ditta convenuta, ma soprattutto perché sprovvista di riferimenti documentali a sostengo della dichiarazione stessa, che il giudice era autorizzato a valutare secondo il suo libero convincimento, dandone ragione nella sentenza (ciò che si è verificato). Orbene, la dichiarazione in rassegna (che quantifica il preteso ritardo della consegna della prestazione in un giorno) smentisce anzitutto quanto asserito dalla convenuta nello scritto 18 maggio 2007 (act. 5), in cui essa ha lamentato non uno, ma addirittura più giorni di ritardo (“ben oltre un giorno di ritardo da quanto concordato”). Già per questa sola circostanza – versioni diverse sulla pretesa inadempienza della ditta appaltatrice – il richiamo alla citata dichiarazione si rivela del tutto infruttuoso. Quanto poi prospettato come danno nella distinta di cui all’act. 6, analoga-mente a quanto vantato in relazione all’allestimento della stand destinato alla fiera di __________, costituisce una mera allegazione di parte, non solo non sostanziata, ma sprovvista anche di qualsia- si riscontro che ne faccia per lo meno apparire in qualche modo verosimile la fondatezza. Di nuovo l’appello è perciò votato all’insuccesso.
Da tutto quanto precede discende che l’appello deve essere disatteso, siccome fondato. Tassa di giustizia e indennità seguono la soccombenza dell’appellante (art. 48, 49, 61 cpv. 1 e 62 cpv. 2 OTLEF).
Peri quali motivi ,
richiami gli art. 82 cpv. 1 e 2 LEF, 48, 49, 61 cpv. 1 e 62 cpv. 1 OTLEF
PRONUNCIA:
L’appello è respinto.
La tassa di giustizia di fr. 450.-, già anticipata dall’appellante, resta a suo carico, con l’obbligo di rifondere a AO 1 fr. 700.- di indennità.
Comunicazione alla Pretura di __________
Per la Camera di esecuzione e fallimenti del Tribunale d’appello
Il presidente La segretaria
Rimedi giuridici
Giacchè il valore litigioso della vertenza è di fr. 61'349.50, contro la presente decisione è possibile presentare ricorso in materia civile al Tribunale federale, 1000 Losanna 14, entro 30 giorni dalla notificazione (art. 72 3 segg. LTF).
Ultimo aggiornamento: 06.05.2026
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