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New allegations allowed in cost appeals

ZZ.1978.8Altro tribunale18 set 1978Other

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Sintesi Omnilex

The Obergericht, Civil Chamber, decided a cost appeal under § 105 ZPO and held that new allegations and evidence were admissible. It reasoned that § 303 ZPO governs noven only for appeals in summary proceedings and that the exclusion of noven is justified only for appeals against procedural orders. Cost decisions are not procedural orders; they may acquire material res judicata, and the appellate court has unrestricted cognition under § 300(2) ZPO. The court therefore rejected the view that noven are barred in all appeals outside summary proceedings.

Massima Omnilex

§§ 303, 300 Abs. 2, 305, 105 ZPO; Zulässigkeit von Noven im Rekurs gegen einen Kostenentscheid. Die Zulassung neuer Behauptungen und Beweismittel ist nicht auf Rekurse im summarischen Verfahren beschränkt. Der Ausschluss von Noven rechtfertigt sich nur bei Rekursen gegen prozessleitende Verfügungen, weil diese nicht in materielle Rechtskraft erwachsen und die Rechtsmittelinstanz an den vor Vorinstanz vorliegenden Prozessstoff gebunden bleiben soll. Für alle übrigen rekursfähigen Verfügungen, namentlich auch für Kostenentscheide nach § 105 ZPO, besteht kein sachlicher Grund für den Novenausschluss; vielmehr sind Noven bei freier Kognition des Obergerichts grundsätzlich zulässig (consid. 1).

Testo completo

Geschäftsnummer:** ZZ.1978.8**
Instanz:Zivilkammer
Entscheiddatum:19.09.1978
FindInfo-Nummer:O_ZK.2015.205
Titel:** Rekurs, Noven**
Resümee:§ 305 ZPO. Bei allen Rekursen, die sich nicht gegen prozessleitende Verfügungen richten, sind neue Behauptungen und Beweismittel zulässig; so im Besonderen auch bei den Kostenrekursen nach § 105 ZPO.
SOG 1978 Nr. 8 **§ 305 ZPO.Bei allen Rekursen, die sich nicht gegen prozessleitende Verfügungen richten, sind neue Behauptungen und Beweismittel zulässig; so im Besonderen * auch bei den Kostenrekursen nach § 105 ZPO. In einem Kostenrekursverfahren nach § 105 ZPO reichte der Rekurrent ein neues Beweismittel ein, und beide Parteien brachten auch neue Behauptungen vor. Das Obergericht untersuchte vorab die Frage, ob im Kostenrekursverfahren neue Anbringen zulässig sind, und führte darüber folgendes aus: Nach§ 303 ZPO können bei Rekursen im summarischen Verfahren neue Behauptungen und Beweismittel vorgebracht werden. Daraus könnte durch Umkehrschluss gefolgert werden, dass das bei andern Rekursen nicht der Fall sei. Auf einer solchen beruht offensichtlich der Entscheid des Obergerichtes RB 1967 Nr. 16, wo ausgeführt wird, neue Behauptungen und Beweismittel seien nur bei Rekursen im summarischen Verfahren, nicht hingegen bei Rekursen nach § 300 Abs. 1 lit. b ZPO zulässig. Bei § 300 Abs. 1 lit. b geht es um Rekurse gegen prozessleitende Verfügungen. Zu diesen Verfügungen wurden im erwähnten Entscheid auch Verfügungen nach § 230 ZPO (Massregeln für die Dauer des Prozesses nach Art. 145 ZGB) gezählt. Die Praxis, dass bei Rekursen gegen Verfügungen nach Art. 145 ZGB keine neuen Behauptungen und Beweismittel vorgebracht werden dürfen, ist vom Obergericht inzwischen aufgegeben worden, ebenso die Auffassung, dass es sich hier um prozessleitende Verfügungen handle. Entscheid RB 1967 Nr. 16 geht offenbar davon aus, dass es nur die in § 300 Abs. 1 ZPO erwähnten Rekurse gebe, nämlich solche gegen Verfügungen im summarischen Verfahren und solche gegen prozessleitende Verfügungen. Die Zivilprozessordnung erwähnt jedoch noch verschiedene Rekursmöglichkeiten, die weder der einen noch der andern Kategorie zugeordnet werden können, so in den §§ 32, 105, 175, 176, 183, 230 und 323 ZPO. Nach der Stellung und dem Sinn will § 303 ZPO die Zulässigkeit neuer Behauptungen und Beweismittel nur für die beiden in § 300 Abs. 1 genannten Rekursarten regeln, nämlich sie bei Rekursen im summarischen Verfahren bejahen und bei solchen gegen prozessleitende Verfügungen verneinen. Die Nichtzulassung von Noven ist bei Rekursen gegen prozessleitende Verfügungen von der Sache her begründet. Hier soll die Rechtsmittelinstanz von den Behauptungen und Beweismitteln ausgehen, die dem Vorderrichter vorlagen. Prozessleitende Verfügungen erwachsen nicht in materielle Rechtskraft. Sie können vom Richter, der sie erlassen hat, wieder geändert werden. Anders verhält es sich bei allen andern Rekursen. Hier geht es um Verfügungen, die in materielle Rechtskraft erwachsen können. Ein Grund für den Ausschluss von Noven besteht nicht. Bei der Hauptkategorie, nämlich den Rekursen im summarischen Verfahren, sind Noven ausdrücklich zugelassen (§ 303).Rekursfähige Verfügungen, die weder zu den prozessleitenden noch zu denen des summarischen Verfahrens gehören, stehen diesen bedeutend näher als jenen. Es rechtfertigt sich deshalb, neue Behauptungen und Beweismittel bei allen Rekursen zuzulassen, die sich nicht gegen prozessleitende Verfügungen richten. Zum gleichen Ergebnis gelangt man, wenn man von der Zielsetzung der Zivilprozessordnung ausgeht. Ein Hauptanliegen der Prozessordnung ist, die Verwirklichung des materiellen Rechtes nicht an formellen Hindernissen scheitern zu lassen. Aus diesem Grund lässt die Zivilprozessordnung neue Behauptungen und Beweismittel während des ganzen Verfahrens vor der ersten Instanz (§ 143) und, sofern die Rechtsmittelinstanz freie Kognitionsbefugnis hat, in der Regel auch im Rechtsmittelverfahren zu (§ 296 für die Appellation und § 303 für den Rekurs im summarischen Verfahren). Daraus ist zu folgern, dass im Rechtsmittelverfahren Noven zulässig sind, wenn die Rechtsmittelinstanz freie Kognitionsbefugnis hat und die Prozessordnung nichts anderes bestimmt. Die Kognitionsbefugnis des Obergerichtes ist im Rekursverfahren unbeschränkt (§ 300 Abs. 2 ZPO).Der Kostenentscheid gehört nicht zu den prozessleitenden Verfügungen. Im vorliegenden Rekursverfahren sind demnach neue Behauptungen und Beweismittel zulässig. * Obergericht Zivilkammer, Urteil vom 19. September 1978

Parole chiave

novenappealcost decisionprocedural ordersfree cognitioncivil procedure

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Questioni giuridiche chiave estratte da Omnilex

Questione giuridica chiave

Whether new allegations and evidence are admissible in a cost appeal under § 105 ZPO.

Decisione estratta

Yes. In all appeals other than those directed against procedural orders, new allegations and evidence are admissible; this applies in particular to cost appeals under § 105 ZPO.

Motivazione estratta

§ 303 ZPO expressly regulates noven only for summary-procedure appeals and, by contrast, does not exclude them for other appeal types. Procedural orders are different because they do not enter into material res judicata and the appellate court should review only what was before the lower court. Cost decisions are not procedural orders, and the appellate court has unrestricted cognition under § 300(2) ZPO; therefore there is no reason to bar noven.

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