Entscheiddatum: 22.06.2016Publikationsdatum: 14.07.2016
BundesverwaltungsgerichtTribunal administratif fédéralTribunale amministrativo federaleTribunal administrativ federal Corte IVD-2352/2016
Sentenza del 22 giugno 2016 Composizione Giudice Daniele Cattaneo, giudice unico,con l'approvazione del giudice Hans Schürch; cancelliera Sebastiana Stähli. Parti A._______, nato il (...), aliasB._______, nato il (...),con i figliC._______, nato il (...), eD._______, nato il (...),Siria, tutti rappresentati dal Signor Rosario Mastrosimone, SOS Antenna Profughi, ricorrenti, contro Segreteria di Stato della migrazione (SEM),Quellenweg 6, 3003 Berna,autorità inferiore. Oggetto Asilo (non entrata nel merito / procedura Dublino) ed allontanamento; decisione della SEM del 7 aprile 2016 / N (...).
Fatti:
A. L'interessato ed i due figli di (...) e (...) anni, tutti cittadini siriani, hanno depositato domanda d'asilo in Svizzera il 19 novembre 2015. In occasione del diritto di essere sentito in vista dell'applicazione dell'art. 31a cpv. 1 lett. b LAsi (RS 142.31), il richiedente ha indicato di non voler tornare in Germania poiché lo scopo della sua vita sarebbe quello di curare il figlio D._______ e di non credere di avere la possibilità di farlo in Germania (cfr. verbale d'audizione sulle generalità del 3 dicembre 2015 [di seguito: verbale], pag. 9).
B. Con decisione del 7 aprile 2016, notificata ai richiedenti il 12 aprile 2016 (cfr. risultanze processuali), la Segreteria di Stato della migrazione (di seguito: SEM) non è entrata nel merito della succitata domanda d'asilo ai sensi dell'art. 31a cpv. 1 lett. b LAsi ed ha pronunciato il trasferimento degli interessati verso la Germania.
C. In data 18 aprile 2016 (cfr. timbro del plico raccomandato; data d'entrata: 19 aprile 2016) gli interessati sono insorti contro suddetta decisione con ricorso dinanzi al Tribunale amministrativo federale (di seguito: il Tribunale) chiedendo l'accoglimento del ricorso e la restituzione degli atti di causa all'autorità inferiore per il completamento dell'istruttoria e la concessione di un termine di grazia per la produzione della pertinente documentazione medica. Altresì hanno chiesto l'accordo dell'effetto sospensivo al ricorso, nonché hanno presentato una domanda di assistenza giudiziaria, nel senso della dispensa dal versamento delle spese di giustizia e del relativo anticipo, con protesta di spese e ripetibili.
A sostegno del gravame gli insorgenti hanno prodotto i seguenti documenti in copia:
un rapporto sociale del Servizio richiedenti l'asilo di SOS Ticino del (...) 2016 (all. 1);
un rapporto informativo del Direttore del Settore Educazione del Comune di E.\_\_\_\_\_\_\_ del (...) 2016 (all. 2);
un rapporto informativo di Pro Infirmis del (...) 2016 (all. 3);
un certificato medico del Dott. F.\_\_\_\_\_\_\_ del (...) 2016 (all. 4);
un certificato medico in lingua inglese dell'(...) 2015 dell'organizzazione "Medici nel mondo" (all. 5);
due certificati medici del Dott. G.\_\_\_\_\_\_\_ datati (...) 2015, rispettivamente (...) 2015 (all. 6);
un foglio di trasmissione di informazioni mediche del (...) 2015 (all. 7);
un documento del (...) 2015 dell'Ospedale regionale di H.\_\_\_\_\_\_\_ concernente il ricovero dal (...) 2015 al (...) 2015 (all. 8);
un rapporto medico dell'(...) 2015 dell'Ospedale regionale di H.\_\_\_\_\_\_\_ (all. 9);
un certificato medico del (...) 2015 dell'Ospedale regionale di H.\_\_\_\_\_\_\_ (all. 10);
un rapporto SEPS del (...) 2016 (all. 11).
D. L'incarto originale della SEM è pervenuto al Tribunale il 20 aprile 2016.
E. Con decisione incidentale del 21 aprile 2016 il Tribunale ha accolto l'istanza di concessione dell'effetto sospensivo al ricorso autorizzando il soggiorno in Svizzera degli interessati fino a conclusione della procedura, ha accolto la domanda di assistenza giudiziaria e trasmesso il ricorso con i relativi allegati all'autorità inferiore invitandola ad esprimersi.
F. Con scritti del 22 aprile 2016 e del 26 aprile 2016 gli insorgenti hanno inoltrato al Tribunale gli all. 1, 2, 3, 4 e 11 in originale.
G. La SEM, con risposta dell'11 maggio 2016 trasmessa ai ricorrenti con possibilità di replica, ha confermato la decisione impugnata proponendo di respingere il ricorso.
H. Con replica del 1° giugno 2016, trasmessa all'autorità inferiore con invito ad inoltrare una duplica, gli insorgenti hanno nuovamente proposto l'accoglimento del ricorso.
A sostegno delle loro osservazioni hanno inoltrato i seguenti mezzi di prova:
un certificato in originale della Dott.ssa I.\_\_\_\_\_\_\_ del (...) 2016 (all. 12);
una comunicazione in copia della Dott.ssa J.\_\_\_\_\_\_\_ al collega L.\_\_\_\_\_\_\_ del (...) 2016 (all. 13).
I. In data 8 giugno 2016 la SEM si è espressa in duplica, trasmessa ai ricorrenti per informazione, rinviando ai considerandi della decisione impugnata e postulando la reiezione del gravame.
Ulteriori fatti ed argomenti addotti dalle parti negli scritti saranno ripresi nei considerandi qualora risultino decisivi per l'esito della vertenza.
Diritto:
I ricorrenti hanno partecipato al procedimento dinanzi all'autorità inferiore, sono particolarmente toccati dalla decisione impugnata e vantano un interesse degno di protezione all'annullamento o alla modificazione della stessa (art. 48 cpv. 1 lett. a-c PA). Pertanto sono legittimati ad aggravarsi contro di essa.
I requisiti relativi ai termini di ricorso (art. 108 cpv. 2 LAsi), alla forma e al contenuto dell'atto di ricorso (art. 52 cpv. 1 PA) sono soddisfatti.
Occorre pertanto entrare nel merito del ricorso.
Con ricorso al Tribunale, possono essere invocati la violazione del diritto federale e l'accertamento inesatto o incompleto di fatti giuridicamente rilevanti (art. 106 cpv. 1 LAsi). Il Tribunale non è vincolato né dai motivi addotti (art. 62 cpv. 4 PA), né dalle considerazioni giuridiche della decisione impugnata, né dalle argomentazioni delle parti (cfr. DTAF 2014/1 consid. 2).
I ricorsi manifestamente fondati, ai sensi dei motivi che seguono, sono decisi dal giudice unico, con l'approvazione di un secondo giudice (art. 111 lett. e LAsi) e la decisione è motivata soltanto sommariamente (art. 111a cpv. 2 LAsi).
Giusta l'art. 31a cpv. 1 lett. b LAsi, di norma non si entra nel merito di una domanda di asilo se il richiedente può partire alla volta di uno Stato terzo cui compete, in virtù di un trattato internazionale, l'esecuzione della procedura di asilo e allontanamento.
4.1 Prima di applicare la precitata disposizione, la SEM esamina la competenza relativa al trattamento di una domanda di asilo secondo i criteri previsti dal regolamento (UE) n. 604/2013 del Parlamento europeo e del Consiglio del 26 giugno 2013 che stabilisce i criteri e i meccanismi di determinazione dello Stato membro competente per l'esame di una domanda di protezione internazionale presentata in uno degli Stati membri da un cittadino di un paese terzo o da un apolide (rifusione) (Gazzetta ufficiale dell'Unione europea [GU] L 180/31 del 29.6.2013; di seguito: Regolamento Dublino III). Se in base a questo esame è individuato un altro Stato quale responsabile per l'esame della domanda di asilo, la SEM pronuncia la non entrata nel merito previa accettazione, espressa o tacita, di ripresa in carico del richiedente l'asilo da parte dello Stato in questione.
4.2 Ai sensi dell'art. 3 par. 1 Regolamento Dublino III, la domanda di protezione internazionale è esaminata da un solo Stato membro, ossia quello individuato in base ai criteri enunciati al capo III (art. 7-15). Nel caso di una procedura di presa in carico (inglese: take charge) ogni criterio per la determinazione dello Stato membro competente - enumerato al capo III - è applicabile solo se, nella gerarchia dei criteri elencati all'art. 7 par. 1 Regolamento Dublino III, quello precedente previsto dal Regolamento non trova applicazione nella fattispecie (principio della gerarchia dei criteri). La determinazione dello Stato membro competente avviene sulla base della situazione esistente al momento in cui il richiedente ha presentato domanda di protezione internazionale (art. 7 par. 2 Regolamento Dublino III; DTAF 2012/4 consid. 3.2; Filzwieser/Sprung, Dublin III-Verordnung, Vienna 2014, n. 4 ad art. 7). Contrariamente, nel caso di una procedura di ripresa in carico (inglese: take back), di principio non viene effettuato un nuovo esame di determinazione dello stato membro competente secondo il capo III (cfr. DTAF 2012/4 consid. 3.2.1 e relativi riferimenti).
Ai sensi dell'art. 3 par. 2 Regolamento Dublino III, qualora sia impossibile trasferire un richiedente verso lo Stato membro inizialmente designato come competente in quanto si hanno fondati motivi di ritenere che sussistono delle carenze sistemiche nella procedura di asilo e nelle condizioni di accoglienza dei richiedenti, che implichino il rischio di un trattamento inumano o degradante ai sensi dell'art. 4 della Carta dei diritti fondamentali dell'Unione europea (GU C 364/1 del 18.12.2000, di seguito: CartaUE), lo Stato membro che ha avviato la procedura di determinazione dello Stato membro competente prosegue l'esame dei criteri di cui al capo III per verificare se un altro Stato membro possa essere designato come competente. Qualora non sia possibile eseguire il trasferimento verso un altro Stato membro designato in base ai criteri del capo III o verso il primo Stato membro in cui la domanda è stata presentata, lo Stato membro che ha avviato la procedura di determinazione diventa lo Stato membro competente.
4.3 Lo Stato membro competente in forza del presente regolamento è tenuto a riprendere in carico - in ossequio alle condizioni poste agli art. 23, 24, 25 e 29 - il richiedente la cui domanda è in corso d'esame e che ha presentato domanda in un altro Stato membro oppure si trova nel territorio di un altro Stato membro senza un titolo di soggiorno (art. 18 par. 1 lett. b Regolamento Dublino III).
4.4 Giusta l'art. 17 par. 1 Regolamento Dublino III («clausola di sovranità»), in deroga ai criteri di competenza sopra definiti, ciascuno Stato membro può decidere di esaminare una domanda di protezione internazionale presentata da un cittadino di un paese terzo o da un apolide, anche se tale esame non gli compete.
Inoltre, le investigazioni effettuate dalla SEM hanno rivelato, dopo consultazione dell'unità centrale del sistema europeo «EURODAC», che gli interessati hanno inoltrato una domanda d'asilo in Germania il 15 novembre 2015 (cfr. atto A6/1). I ricorrenti, pur negando di aver depositato una domanda d'asilo in Germania, hanno tuttavia confermato di aver dovuto rilasciare le impronte digitali per poter ricevere del cibo (cfr. verbale, pag. 9).
Pertanto, il 5 gennaio 2016 la SEM ha dapprima inoltrato alle autorità slovene competenti, nei termini fissati all'art. 21 par. 1 Regolamento Dublino III una richiesta di presa in carico fondata sull'art. 12 par. 1 Regolamento Dublino III (cfr. atto A18/9).
In un secondo tempo, il 20 gennaio 2016, la SEM ha presentato alle autorità tedesche competenti, nei termini fissati all'art. 23 par. 2 Regolamento Dublino III una richiesta di ripresa in carico fondata sull'art. 18 par. 1 lett. b Regolamento Dublino III (cfr. atto A21/5).
Le autorità slovene, in data 22 gennaio 2016, hanno respinto la richiesta di presa in carico presentata, mentre le autorità tedesche, in data 27 gennaio 2016 hanno espressamente accettato il trasferimento dei ricorrenti verso la Germania in applicazione della stessa disposizione, ovvero l'art. 18 par. 1 lett. Regolamento Dublino III (cfr. atto A23/5).
Di conseguenza, la competenza della Germania è in casu data.
Di conseguenza, il rispetto della sicurezza dei richiedenti l'asilo, in particolare il diritto alla trattazione della propria domanda secondo una procedura giusta ed equa ed una protezione conforme al diritto internazionale ed europeo, è presunto da parte dello Stato in questione (cfr. direttiva 2013/32/UE del Parlamento europeo e del Consiglio del 26 giugno 2013 recante procedure comuni ai fini del riconoscimento e della revoca dello status di protezione internazionale [di seguito: direttiva procedura]; direttiva 2013/33/UE del Parlamento europeo e del Consiglio del 26 giugno 2013 recante norme relative all'accoglienza dei richiedenti protezione internazionale [di seguito: direttiva accoglienza]).
Conseguentemente, visto tutto quanto precede l'applicazione dell'art. 3 par. 2 2a frase Regolamento Dublino III non si giustifica nel caso di specie.
7.1 Con tale argomento i ricorrenti si riferiscono alla clausola di sovranità di cui all'art. 17 par. 1 Regolamento Dublino III (clausole discrezionali) rispettivamente all'art. 29a cpv. 3 dell'ordinanza 1 sull'asilo relativa a questioni procedurali dell'11 agosto 1999 (OAsi 1, RS 142.311), disposizione che concretizza in diritto interno svizzero la clausola di sovranità. Ai sensi dell'art. 29a cpv. 3 OAsi 1 se "motivi umanitari" lo giustificano la SEM può entrare nel merito della domanda anche qualora giusta il Regolamento Dublino III un altro Stato sarebbe competente per il trattamento della domanda.
7.2 La SEM, nell'applicazione dell'art. 29a cpv. 3 OAsi 1, dispone di potere di apprezzamento (cfr. DTAF 2015/9 consid. 7 seg.). Con l'abrogazione della lett. c dell'art. 106 cpv. 1 LAsi, entrato in vigore il 1° febbraio 2014, il potere cognitivo del Tribunale si è ridotto e pertanto il Tribunale può e deve unicamente controllare se l'autorità inferiore ha esercitato il suo potere di apprezzamento ovvero valutare se la SEM ha fatto uso di tale potere e se l'ha fatto secondo criteri oggettivi e trasparenti (cfr. DTAF 2015/9 consid. 8.1). Le considerazioni determinanti dell'autorità inferiore devono essere integrate nella motivazione della decisione ed è dunque necessario che la SEM indichi in maniera esplicita per quale ragione applica o meno la clausola di sovranità (cfr. ibidem). Qualora fosse il caso il Tribunale non può sostituire il suo potere discrezionale a quello della SEM.
7.3
7.3.1 Nella decisione impugnata, la SEM ha ritenuto che lo stato di salute di D._______, pur non volendolo minimizzare, non sarebbe di una gravità tale da dover rinunciare al trasferimento in Germania poiché non vi sarebbe una violazione dell'art. 3 CEDU e pertanto la SEM non sarebbe obbligata ad applicare la clausola di sovranità ai sensi dell'art. 17 par. 1 Regolamento Dublino III. La Germania disporrebbe infatti di un'infrastruttura medica sufficiente, l'art. 19 par. 1 direttiva accoglienza l'obbligherebbe poi a prestare le cure mediche adeguate ed infine non vi sarebbero elementi che indurrebbero a pensare che non l'ha fatto o non lo farebbe. Lo stato di salute di D._______ verrebbe poi preso in considerazione al momento del rinvio. La SEM ha in seguito ritenuto che dagli atti all'incarto e dalle dichiarazioni dei richiedenti non vi sarebbero motivi che giustificherebbero l'applicazione della clausola di sovranità per motivi umanitari ai sensi dell'art. 29a cpv. 3 OAsi 1. Nelle due prese di posizione successive, l'autorità inferiore ha confermato la decisione avversata, reiterando il fatto che non vi sarebbero elementi che indurrebbero a ritenere che D._______ non riceverebbe le cure mediche adeguate in Germania.
7.3.2 Nel ricorso e nella successiva replica, gli insorgenti rilevano che la precarietà delle condizioni di salute di D._______ avrebbero dovuto portare, quantomeno per motivi umanitari, ad una diversa valutazione del caso. Il bambino soffrirebbe infatti di patologie importanti, già note all'autorità inferiore e certificate da una cospicua documentazione medica. Le misure di accompagnamento adottate per aiutare D._______ ad intraprendere un percorso di vita dignitosa starebbero già portando importanti risultati e rischierebbero di essere compromesse se le misure attualmente attive fossero abbandonate, o anche soltanto interrotte, in ragione del trasferimento in Germania. Dai certificati medici ed dai rapporti allegati risulterebbe l'eccezionale fragilità del nucleo familiare, le possibilità di un inserimento scolastico come il fratello, nonché l'importanza decisiva dell'accompagnamento pedagogico-terapeutico avviato in favore del bambino. Sarebbe poi primordiale per D._______ poter continuare il percorso intrapreso in Svizzera senza ulteriori rotture e scombussolamenti della sua precaria esistenza. Per di più, giusta l'art. 3 della convenzione sui diritti del fanciullo del 20 novembre 1989 (di seguito: Conv. diritti fanciullo, RS 0.107) l'interesse superiore del fanciullo dovrebbe essere una considerazione permanente. L'allontanamento del bambino dalle maestre, dagli educatori, dai medici e dagli assistenti costituirebbe un enorme shock emotivo per D._______ ed il nucleo familiare si ritroverebbe a dover sopportare un complesso di disagi troppo oneroso perché una riammissione possa apparire giustificata. Di conseguenza, dagli atti di causa sembrerebbe che l'autorità inferiore non abbia valutato adeguatamente i rischi connessi ad un'interruzione delle cure, né le conseguenze traumatiche di un nuovo ed ennesimo cambiamento di vita, in rapporto alla condizione di fragilità di D._______. La decisione avversata andrebbe pertanto annullata e gli atti di causa trasmessi all'autorità inferiore ai fini di una valutazione della compatibilità di un rinvio dalla Svizzera in rapporto alle conseguenze che l'interruzione delle misure terapeutiche e pedagogiche attivate in M._______ potrebbero esplicare sul bambino.
7.4
7.4.1 Per quanto riguarda il trasferimento, malgrado il padre di D._______ in sede d'audizione abbia allegato di temere di non ricevere le cure adeguate in Germania (cfr. verbale, pag. 9), né nel ricorso né nel successivo scambio di scritti è stato contestato che lo Stato di destinazione non dispone di infrastrutture mediche sufficienti. Su questo punto, il Tribunale non può che confermare quanto ritenuto nella decisione avversata. Invero, lo Stato di destinazione è firmatario della direttiva accoglienza e deve pertanto provvedere affinché i richiedenti ricevano la necessaria assistenza sanitaria comprendente quanto meno le prestazioni di pronto soccorso e il trattamento essenziale di malattie e di gravi disturbi mentali e fornire la necessaria assistenza medica o di altro tipo (art. 19 par. 1 e 2 direttiva accoglienza). In caso, sarebbe compito dei ricorrenti far valere i loro diritti direttamente presso le autorità competenti usando le adeguate vie di diritto. Pertanto, è a giusto titolo che la SEM ha ritenuto che il trasferimento verso la Germania non significa una violazione dell'art. 3 CEDU e di conseguenza non vi è un obbligo di applicare la clausola di sovranità ai sensi dell'art. 17 par. 1 Regolamento Dublino III.
7.4.2 Tuttavia, le condizioni di salute di D._______ hanno reso necessario l'effettuazione di diversi controlli medici per determinare le patologie di cui soffre. Le patologie hanno poi reso indispensabile l'adozione di misure di accompagnamento speciale come dimostrato dai numerosi certificati medici e dai rapporti allegati in corso di procedura. Dagli stessi risulta inoltre chiaramente una situazione di particolare fragilità del nucleo familiare nonché l'eccezionalità del caso in esame.
L'autorità inferiore avrebbe dunque dovuto analizzare l'interruzione di queste misure terapeutiche e pedagogiche attivate così come la compatibilità di un trasferimento in Germania in rapporto alle conseguenze sul bambino. Malgrado siano stati questi gli argomenti presentati dagli insorgenti, né nella decisione impugnata né nello scambio di scritti successivo, l'autorità inferiore si è espressa sull'interruzione delle misure di sostegno e di aiuto e sulle conseguenze sul nucleo familiare, estremamente fragile e già segnato da traumi e sofferenze, del trasferimento in Germania, limitandosi bensì ad un esame della CEDU e degli obblighi internazionali della Svizzera.
Invero, la motivazione contenuta nella decisione impugnata sull'esistenza di motivi umanitari ai sensi dell'art. 29a cpv. 3 OAsi 1 risposa su una motivazione standard ("considerati gli atti all'incarto e le [...] dichiarazioni, non esistono motivi che giustifichino l'applicazione della clausola di sovranità da parte della Svizzera" [cfr. pag. 5]) che non è stata minimamente adeguata alle circostanze del caso di specie e nella quale non sono state indicate le ragioni per le quali sia stata ritenuta l'assenza di motivi umanitari.
7.5 Di conseguenza, così facendo l'autorità inferiore - ritenuta la specialità del caso in disamina che avrebbe reso necessario un confronto ed un'analisi più approfondita delle circostanze - non ha controllato materialmente l'esistenza di motivi umanitari.
Pertanto, il Tribunale ritiene che la SEM, di fatto, non ha esercitato il suo potere di apprezzamento ("Ermessensunterschreitung", cfr. DTAF 2015/9 consid. 6.1 e relativi riferimenti) ed ha così violato il diritto federale (art. 106 cpv. 1 lett. a LAsi).
Visto quanto precede, il ricorso è accolto e la decisione del 7 aprile 2016 impugnata è annullata per violazione del diritto federale. Gli atti di causa sono trasmessi alla SEM (art. 61 cpv. 1 PA) per una nuova decisione la quale dovrà indicare in maniera chiara gli elementi sui quali fonderà l'esame dell'esistenza o meno di motivi umanitari giustificanti l'entrata nel merito della domanda d'asilo ai sensi dell'art. 29a cpv. 3 OAsi 1.
9.1 Visto l'esito della procedura non si prelevano spese processuali (art. 63 cpv. 1 seg. PA). Il Tribunale aveva comunque accolto la domanda di concessione dell'assistenza giudiziaria, nel senso della dispensa dal versamento delle spese di giustizia e del relativo anticipo, con decisione incidentale del 21 aprile 2016.
9.2 Giusta l'art. 64 PA, l'autorità di ricorso se ammette il ricorso in tutto o in parte, può, d'ufficio o a domanda, assegnare al ricorrente un'indennità per le spese indispensabili e relativamente elevate che ha sopportato. La parte vincente ha diritto alle ripetibili per le spese necessarie derivanti dalla causa (art. 7 cpv. 1 del regolamento sulle tasse e sulle spese ripetibili nelle cause dinanzi al Tribunale amministrativo federale del 21 febbraio 2008 [TS-TAF, RS 173.320.2]). Nonostante i ricorrenti rappresentati abbiano protestato le ripetibili nelle conclusioni ricorsuali, non hanno presentato al Tribunale una nota particolareggiata delle spese (art. 14 cpv. 1 TS-TAF). Di conseguenza, l'indennità per spese ripetibili è fissata d'ufficio dal Tribunale sulla base degli atti di causa in CHF 1'000.- (disborsi e indennità supplementare in rapporto all'IVA compresi; art. 14 cpv. 2, art. 8 ed art. 10 TS-TAF).
La pronuncia è quindi definitiva.
(dispositivo alla pagina seguente)
Per questi motivi, il Tribunale amministrativo federale pronuncia:
Il ricorso è accolto. La decisione della SEM del 7 aprile 2016 è annullata e gli atti di causa sono trasmessi alla SEM per la pronuncia di una nuova decisione ai sensi dei considerandi.
Non si prelevano spese processuali.
La SEM rifonderà ai ricorrenti complessivamente CHF 1'000.- a titolo di spese ripetibili.
Questa sentenza è comunicata ai ricorrenti, alla SEM e all'autorità cantonale competente.
Il giudice unico: La cancelliera: Daniele Cattaneo Sebastiana Stähli
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