Nullity of mortgage certificate and abuse of rightsGenerato dall'IA

{T 0/2}
5C.98/2002 /viz

Sentenza del 21 agosto 2002
II Corte civile

Giudici federali Bianchi, presidente,
Nordmann ed Escher,
cancelliere Piatti.

B.________,
attore e ricorrente,

contro

X.________,
convenuta e opponente, patrocinata dall'avv. dott. Carlo Postizzi, corso Elvezia 10, 6900 Lugano.

azione di disconoscimento del debito

(ricorso per riforma del 2 maggio 2002 contro la sentenza emanata il 28 marzo 2002 dalla II Camera civile del Tribunale d'appello del Cantone Ticino)

Fatti:
A.
Nel 1989 la banca X.________ ha concesso a B.________ un credito di costruzione fino a concorrenza di fr. 4'400'000.-- per l'acquisto di un terreno a Canobbio e l'edificazione di due immobili locativi. Il mutuo era garantito da una preesistente ipoteca di nominali fr. 600'000.-- e dalla costituzione in pegno di una cartella ipotecaria al portatore di nominali fr. 3'800'000.-- di nuova emissione. Scaduto il credito di costruzione, la banca ha disdetto per il 31 dicembre 1992 i menzionati pegni.

Nel luglio 1993, in assenza di un rimborso, l'istituto di credito ha escusso B.________ per fr. 4'828'890,20. L'opposizione interposta dal debitore è stata provvisoriamente rigettata limitatamente a fr. 551'850.--, oltre interessi. Il 21 novembre 1994 B.________ ha introdotto un'azione di disconoscimento di tale debito innanzi al Pretore di Lugano, in cui ha pure posto in compensazione il danno derivatogli dalla sospensione del credito di costruzione. Il 21 maggio 1996 la convenuta, dopo aver fatto notificare un ulteriore precetto esecutivo, si è opposta alla petizione e, in via riconvenzionale, ha chiesto la condanna dell'attore al pagamento di fr. 4'809'228,50, oltre accessori, e il rigetto definitivo dell'opposizione fatta al secondo precetto esecutivo.

Con sentenza 8 giugno 2001 il Pretore ha integralmente respinto la petizione e ha accolto l'azione riconvenzionale, tranne per quanto concerne gli interessi di mora, ridotti al tasso legale del 5%.
B.
Il 28 marzo 2002 la II Camera civile del Tribunale d'appello del Cantone Ticino ha parzialmente accolto un'impugnativa dell'attore, riducendo le spese esecutive a suo carico da fr. 908.-- a fr. 408.--. Per il resto ha confermato il giudizio di primo grado. I giudici cantonali hanno reputato irricevibile la contestazione dei crediti vantati dalla convenuta, poiché la censura non ossequia i requisiti di motivazione posti dal Codice di procedura civile ticinese. Inoltre, l'attore commette un abuso di diritto prevalendosi della nullità della cartella ipotecaria per vizio di forma, poiché l'accordo di costituirla e di consegnarla alla convenuta era stato pacificamente perfezionato e perché sulla base di tale garanzia la banca aveva provveduto all'erogazione del credito di costruzione di oltre 4 milioni di franchi.
C.
Con ricorso per riforma del 2 maggio 2002 B.________ chiede al Tribunale federale di annullare e riformare la sentenza di appello nel senso che la sua azione di disconoscimento del debito è accolta e che l'azione riconvenzionale della convenuta è respinta. Narrati e completati i fatti, l'attore ribadisce la nullità della cartella ipotecaria per vizio di forma, poiché egli si è impegnato a costituire un pegno immobiliare senza stipulare un atto pubblico. Contesta inoltre l'abuso di diritto: quale profano non cognito dei requisiti di forma previsti per l'allestimento di un pegno immobiliare, egli si è affidato alla convenuta che ha unilateralmente stabilito il modo di procedere. Del resto, abusivo appare piuttosto l'agire di quest'ultima, la quale ha tentato di appropriarsi della cartella ipotecaria ricevuta unicamente quale pegno manuale e che aveva rifiutato per sei mesi l'esecuzione di diversi pagamenti dovuti agli artigiani.

Non è stato ordinato uno scambio di allegati scritti.

Diritto:
1.
1.1 Con sentenza del 7 giugno 2002 il Tribunale federale ha dichiarato inammissibile il parallelo ricorso di diritto pubblico inoltrato dall'attore, poiché questi non ha versato l'anticipo spese richiestogli. Nulla osta quindi all'esame del presente ricorso per riforma (art. 57 cpv. 5 OG).
1.2 Il valore di lite di fr. 8'000.-- previsto dall'art. 46 OG è in concreto manifestamente superato. Il ricorso per riforma, tempestivo, diretto contro una decisione finale emanata dall'ultima istanza cantonale in un procedimento civile di carattere pecuniario è pertanto ricevibile dal profilo degli art. 54 cpv. 1 e 48 cpv. 1 OG.
2.
Il Tribunale federale pone a fondamento della sua sentenza i fatti così come sono stati accertati dall'ultima autorità cantonale, salvo che siano state violate disposizioni federali in materia di prove e riservate la rettificazione d'ufficio degli accertamenti dovuti manifestamente a una svista (art. 63 cpv. 2 OG) o la necessità di un loro completamento in seguito alla mancata considerazione, da parte della Corte cantonale, di fatti pertinenti, regolarmente allegati (art. 64 OG; DTF 127 III 248 consid. 2c con rinvii). Il ricorso per riforma non deve criticare accertamenti di fatto, né addurre fatti nuovi, né proporre eccezioni, contestazioni e mezzi di prova nuovi, né prevalersi della violazione del diritto cantonale (art. 55 cpv. 1 lett. c OG).

In concreto l'attore sostiene genericamente di essere libero di rilevare la necessità di completare gli atti nei termini dell'art. 64 OG, risp. di invocare una svista manifesta ai sensi dell'art. 63 OG. Tuttavia egli non si prevale con precisione di una delle predette eccezioni, indicando in cosa consista la svista manifesta in cui è incorsa la Corte cantonale o quali fatti pertinenti, regolarmente allegati, sono da essa stati ignorati. Ne segue che nella misura in cui egli si limita a menzionare circostanze che non risultano dal giudizio impugnato, il gravame si rivela di primo acchito irricevibile. La fattispecie posta a fondamento della presente sentenza è pertanto quella riportata nella decisione cantonale.
3.
3.1 La Corte cantonale rileva dapprima che la censura riferita ai crediti vantati dalla convenuta è irricevibile, poiché non ossequia i requisiti di motivazione previsti dal diritto processuale cantonale. Essa indica poi che il costituente non può obbligarsi a dare in pegno una cartella ipotecaria prima che essa sia stata iscritta nel libro mastro senza rispettare la forma dell'atto pubblico e che la nullità di tale obbligo per il mancato rispetto delle esigenze di forma comporta l'impossibilità di costringere giudizialmente il debitore a costituire il pegno in vista della sua consegna al creditore. La nullità del titolo di pegno costituito in virtù di tale accordo non appare invece altrettanto scontata. In concreto all'attore va in ogni caso rimproverato un abuso di diritto nel richiamarsi all'eventuale nullità della cartella ipotecaria. Infatti egli non ha solo pacificamente eseguito l'accordo di costituirla e di consegnarla in pegno alla convenuta, ma, sulla base di tale garanzia, ha pure ricevuto un credito di costruzione di oltre 4 milioni di franchi. Del resto, la rinuncia alla forma pubblica ha causato un risparmio all'attore, al quale incombevano tutte le spese per la concessione del credito.
3.2 L'attore sostiene che la cartella ipotecaria di fr. 3'800'000.-- è nulla, poiché è stata costituita in dispregio dell'art. 799 cpv. 2 CC. Infatti, l'obbligazione contrattuale di costituire in garanzia di un credito un pegno immobiliare soggiace alla forma dell'atto pubblico, mentre in concreto la cartella in questione è stata emessa su semplice istanza dello stesso attore, proprietario del fondo, che si era precedentemente obbligato a consegnarla alla banca. Non è nemmeno possibile rimproveragli un abuso di diritto, poiché egli, non conoscendo le formalità necessarie all'erezione della cartella, non ha né voluto né accettato una violazione della legge. Egli si è semplicemente affidato alla banca e al notaio, il quale ha agito su istruzioni dell'istituto di credito. Quest'ultimo non è inoltre abilitato a sollevare l'abuso di diritto, poiché una violazione della legge era pure nel suo interesse. Infine, abusiva appare piuttosto la condotta della convenuta, che ha voluto appropriarsi della cartella ipotecaria ricevuta in pegno manuale promuovendo inizialmente un'esecuzione in via di realizzazione del pegno immobiliare e che, per obbligare l'attore a determinarsi sulle modalità di consolidamento del credito a costruzione ultimata, ha sospeso i pagamenti dovuti agli artigiani per mezz'anno.
3.3 Giusta l'art. 799 cpv. 2 CC il contratto di pegno immobiliare richiede per la sua validità l'atto pubblico. Per contro, in virtù dell'art. 20 RRF, una richiesta presentata per iscritto dal proprietario del fondo è sufficiente per ottenere l'iscrizione di una cartella ipotecaria al portatore o intestata al proprietario stesso, poiché non sussiste alcun contratto con un creditore. Prima dell'iscrizione della cartella nel libro mastro, il costituente non può obbligarsi a dare in pegno la cartella ipotecaria senza rispettare la forma prevista dall'art. 799 cpv. 2 CC (DTF 121 III 97 consid. 3a in fine, 71 II 262 consid. 1). Infatti, l'accordo di dare in pegno una cartella ipotecaria, che non è ancora stata creata, ingloba pure l'obbligo di costituire il diritto di pegno immobiliare, obbligo che richiede per la sua validità l'atto pubblico (DTF 71 II 262 consid. 1; Steinauer, A propos de la constitution des cédules hypothécaires, RNRF 1997 pag. 289 segg., pag. 300 seg.; cfr. DTF 88 II 162 consid. 3a sull'obbligo preso dal debitore di consegnare al creditore un titolo già richiesto al registro fondiario). In una sentenza del 24 settembre 1998 (pubblicata in: Rep 1998, pag. 66 segg.), il Tribunale federale ha lasciato indecisa la questione di sapere se in maniera generale la creazione di una cartella ipotecaria su richiesta unilaterale del debitore, che si era in precedenza impegnato verso il creditore senza rispettare la forma dell'atto pubblico, debba essere considerata valida nonostante la nullità dell'appena menzionato accordo, poiché in concreto il debitore, invocando un eventuale vizio di forma, era incorso in un abuso di diritto. Egli aveva infatti ottenuto un mutuo di diversi milioni costituendo in pegno la cartella ipotecaria e, quale professionista attivo nel settore immobiliare, non poteva ignorare le esigenze di forma richieste dal diritto federale e i vantaggi offerti dalla procedura prevista dall'art. 20 cpv. 1 RFF, frequentemente utilizzata per risparmiare spese notarili.

Anche nella fattispecie in esame non occorre stabilire se, come sostenuto nel gravame, la cartella ipotecaria di fr. 3'800'000.-- sia nulla. La Corte cantonale non ha infatti violato il diritto federale, confermando l'opinione del Pretore secondo cui l'attore, prevalendosi dell'asserita nullità del titolo, incorre in un abuso di diritto. L'attore ha invero ottenuto un credito di costruzione di diversi milioni, costituendo in pegno la cartella ipotecaria di cui ora, nell'ambito della procedura di esecuzione forzata, pretende la nullità. Inoltre, in base agli insindacabili accertamenti di fatto della Corte cantonale, egli ha pure risparmiato le spese notarili per l'allestimento di un atto pubblico. Affermando poi che il notaio, occupatosi del rilascio della cartella ipotecaria al portatore mediante istanza del proprietario, è stato incaricato dalla banca e ha agito quale suo mandante, l'attore si prevale inammissibilmente di una fattispecie che non risulta dagli accertamenti della sentenza impugnata, senza tuttavia sostenere il verificarsi di una delle eccezioni descritte al consid. 2. Altrettanto dicasi di quelle generiche allegazioni con cui egli lamenta l'ingiustificato rifiuto della convenuta di effettuare diversi pagamenti agli artigiani, che pure si fondano su fatti che non sono stati accertati dai Giudici d'appello. Senza pertinenza per il presente giudizio sono inoltre le critiche concernenti l'agire della banca durante la procedura di esecuzione forzata e quindi in un periodo ben posteriore all'adempimento del negozio giuridico considerato nullo. Infine, nella misura in cui l'attore ritiene che la convenuta non possa appellarsi all'abuso di diritto, egli pare misconoscere che lo stesso è da rilevare d'ufficio (DTF 128 III 201 consid. 1c, cfr. con riferimento ai vizi di forma DTF 104 II 99 consid. 2b).

4.
Da quanto precede discende che il ricorso per riforma si rivela, nella misura in cui è ammissibile, manifestamente infondato e come tale dev'essere respinto. La tassa di giustizia segue la soccombenza (art. 156 cpv. 1 OG), mentre non si giustifica assegnare ripetibili alla controparte che non è stata invitata a presentare una risposta.

Per questi motivi, il Tribunale federale pronuncia:

1.
Nella misura in cui è ammissibile, il ricorso per riforma è respinto e la sentenza impugnata confermata.
2.
La tassa di giustizia di fr. 30'000.-- è posta a carico del ricorrente.
3.
Comunicazione all'attore, al patrocinatore della convenuta e alla II Camera civile del Tribunale d'appello del Cantone Ticino.
Losanna, 21 agosto 2002
In nome della II Corte civile
del Tribunale federale svizzero

Il presidente: Il cancelliere: