Liquidated foreign company may enforce claims through former organsGenerato dall'IA

54 Schuldbetreibungs-und Konkursrecht. N° 14. teilhaftere Ausnützung der Arbeitszeit ennöglicht und damit vielleicht eine grössere Erwerbsmöglichkeit schafft. Dieser Vorteil ist indessen nicht derart, dass deshalb . ein Reisender, der ausschliesslich auf fremde Verkehrs- mittel angewiesen ist, gar nicht mehr als konkurrenz- fähig erachtet werden könnte. Nur darauf aber kommt es bei der Beurteilung, ob ein derartiges Automobil als notwendiges Berufswerkzeug im Sinne von Art. 92 Ziffer 3 SchKG zu erachten sei, an. Bei dieser Sachlage kann dahingestellt bleiben, ob überhaupt die Ausübung des Reisendenberufes mittels eines eigenen Automobiles als Beruf im Sinne von Art. 92 Ziff. 3 SchKG und nicht vielmehr als Unternehmung, auf die die angeführte Bestimmung keine Anwendung findet (vgl. statt vieler BGE 49 III S. 101; 51 III S. 124), zu erachten sei. Demnach erkennt die Schuldbetr.-und Konkurskammer : Der Rekurs wird gutgeheissen und demgemäss, in Aufhebung des Entscheides der Aufsichtsbehörde in Betreibungs- und Konkurssachen des Kantons Bern vom 6. April 1927, das streitige Automobil als pfändbar erklärt. 14. Entscheid. vom 3. Kai 19:37 i. S. Eachert Co, Betreibung für eine Aktiengesellschaft aus deutschem Kapital mit Sitz in England, welche iniolge des Weltkrieges vom englischen Staate liquidiert wird: Nachdem die Gerichte dem staatlichen Liquidator das Recht zur gerichtlichen Geltendmachung rechtskräftig abgesprochen haben, steht der Anhebung der Betreibung durch die (früheren) Gesell- schaftsorgane nichts entgegen. Rechtsverhältnis der Aktiengesellschaft in Liquidation (Erw. 1). A. -Aus der Zeit vor dem Weltkriege besteht in Manchester die Aktiengesellschaft S. Albrecht Co, Ltd. Nach deren Statuten sind zur Vertretung der Gesell- schaft zwei Verwaltungsräte gemeinsam mit dem Sekre- Schuldbetreibungs-und Konkursrecht. No 14. 55 tär ennächtigi. Während des Weltkrieges verfügte das zuständige englische Gericht gestützt auf das englische Gesetz über den Handel mit dem Feinde von 1916, es sei die A.-G. S. Albrecht Co Ltd -als feindliche Gesellschaft -gemäss dem Gesetz von 1908 über die Gesellschaften zu liquidieren, so zwar, dass der liqui- dator einen allfälligen Saldobetrag an das Handels- ministerium auszubezahlen habe. Als liquidator wurde in der Folge H. E. Burgess bezeichnet. Im Handelsre- gister ist die A.-G. S. Albrecht Co Ltd bisher noch nicht gelöscht worden. Im Jahre 1924 strengte die Firma S. Albrecht Co in Liq., für welche Burgess mit Ermächtigung des zu- ständigen Gerichtes Vollmacht erteilt hatte, beim Handels- gericht Zürich gegen die Rekurrentin Klage auf Bezah- lung von ;t 4171.2.10 nebst 5% Zins seit 31. Oktober 1916 an. Durch Urteil vom 4. November 1925 wies das Kassationsgericht des Kantons Zürich die Klage von der Hand, im wesentlichen mit der Begründung, dass die Anerkennung der Befugnisse des Liquidators seitens eines schweizerischen Gerichtes eine Verletzung der Neutrali- tät bedeuten würde. Auf die gegen dieses Urteil gerichtete zivilrechtliche Beschwerde trat die erste Zivilabteilung des Bundesgerichts am 25. Januar 1926 aus prozessualen Gründen nicht ein; immerhin bemerkte sie in den Urteils- gründen, das staatliche Liquidationsrecht ergreife nur dasjenige Vermögen, welches im Hoheitsbereich des betreffenden Staates liegt und damit der Einwirkung seiner Organe ausgesetzt ist, wozu aber Forderungen an einen in einem unbeteiligten Staat wohnenden Schuldner nicht gehören, soweit sie nur mit Hilfe des Richters des letzteren Staates verfolgt werden können. Am 24. Juni 1926 hob Rechtsanwalt Dr. Wettstein in Zürich sowohl namens S. Albrecht Co, Ltd , als namens S. Albrecht Co, Ltd in liq. Betrei- bungen (N0 8740 und 8741) für 104,779 Fr. 07 Cts. nebst 5 % Zins seit 31. Oktober 1916 bezw. engl. ;t

56 Schuldbetreibungs-und Konkursrecht. N° 14.

4171.2.10, umgerechnet zum Kurse von 25.12, gegen

die Rekurrentin an. Die

Rekurrentin erhob Rechtsvor-

schlag und führte ausserdem Beschwerde. Im Beschwerde-

verfahren legte Rechtsanwalt Dr.

Wettstein Vollmachten

vor, deren eine vom

Liquidator Burgess, die andere von

Peters, Albrecht Dreves und J. Smith unterzeichnet

sind. Peters und Albrecht Dreves sind Verwaltungsräte

der

19. Albrecht Co Ltd, Smith deren Sekretär.
20. -Durch Entscheid vom 11. März 1927 hat das

Obergericht des Kantons Zürich als kantonale Auf-

sichtsbehörde die gegen die Betreibung

N° 8740 geführte

Beschwerde abgewiesen, dagegen die gegen die Betreibung

N° 8741 geführte Beschwerde gutgeheissen und letztere

Betreibung aufgehoben aus dem Grunde, dass die schwei-

zerischen Behörden keine Hülfe

zur Durchführung der-

artiger kriegsrechtlicher Liquidationen gewähren dürfen.

C. -Diesen Entscheid hat die Rekurrentin an das

Bundesgericht weitergezogen

mit dem Antrag auf Gut-

heissung der Beschwerde

in vollem Umfange.

Die Schuldbetreibungs-und Konkurskammer zieht

in Erwägung:

1. -Vor Bundesgericht macht die Rekurrentin zu- nächst noch geltend: Die Zulassung der durch ihre Organe vertretenen A.-G. S. Albrecht Co setzte voraus, dass neben der in Liquidation. befindlichen Aktiengesell- schaft eine zweite, nicht in Liquidation befindliche Ak- tiengesellschaft bestehe; das als Personalstatut mass- gebende englische Recht aber anerkenne nur die in Liquidation befindliche Aktiengesellschaft S. Albrecht Co Ltd ; eine Aktiengesellschaft dieses Namens, welche . nicht in Liquidation befindlich wäre, existiere nicht mehr. Die Argumentation der Rekurrentin geht also von der Auffassung aus, die seinerzeit gegründete Aktiengesell- schaft S. Albrecht Co sei untergegangen und die in Liquidation befindliche Aktiengesellschaft gleichen Namens sei ein anderes Rechtssubjekt. Dieser Auffas- Schuldbetreibungs-und Konkursrecht. N° 14. 57 sung kann indessen nicht beigestimmt werden. Für das schweizerische Recht ist sie vom Bundesgericht bereits verworfen worden (BGE 16 S. 375 f. Erw. 7, 17 S.325 Erw. 6); den hiefür geltend gemachten Gründen mag hier noch beigefügt werden, dass nach Art. 582 OR, welcher gemäss Art. 666 OR auch auf die Aktiengesell- schaft anwendbar ist, die Liquidatoren die Gesell- schaft II zu vertreten haben. Hiebei handelt es sich nicht etwa um eine Besonderheit des schweizerischen Aktien- rechtes (vgl. namentlich das erstangeführte Urteil), und dass nach englischem Recht fUr den Fall der freiwilligen Auflösung der Aktiengesellschaft etwas anderes, also besonderes gelte, hat die Rekurrentin selbst nicht ernst- lich behauptet. Dem Umstand aber, dass es sich vorlie- gend um eine kriegsrechtliche Zwangsliquidation handelt, ist in der zur Erörterung stehenden Beziehung keinerlei Bedeutung beizumessen, da nichtsdestoweniger die Liquidation im allgemeinen nach dem Aktiengesell- schaftsrecht durchzuführen ist, 'wie es schon vor dem Kriege in Geltung stand. 'Wäre die Aktiengesellschaft S. Albrecht Co infolge der kriegsrechtlichen Liquida- tionsverfügung sofort untergegangen, so liesse sich nicht verstehen, dass sie im Handelsregister bis anhin noch nicht gelöscht worden ist. Endlich ist für das Auf- treten einer in Liquidation befindlichen Aktiengesell- schaft vor Gericht oder in der Betreibung nach schweize- rischer Auffassung ein hierauf hinweisender Zusatz nicht unerlässlich, und dass für die englischen Aktien- gesellschaften nach den dortigen Recht etwas anderes gelte, ist nicht dargetan. Übrigens ist die dem Bundes- gericht durch Art. 19 SchKG eingeräumte Rechtskon- trolle auf die Anwendung schweizerischen Bundesrechtes beschränkt; der angefochtene Entscheid hätte somit selbst dann nicht aufgehoben werden können, wenn ihm Irrtümer über das englische Aktiengesellschaftsrecht zu Grunde lägen.
2. -Im weiteren nimmt die Rekurrentin den Stand ..

58 Schuldbetreibungs-und Konkursrecht. N0 14. punkt ein, die Organe der Aktiengesellschaft S. Albrecht Co haben die Befugnis zur Vertretung der Gesellschaft durch die Liquidationsverfügung gänzlich verloren. Diese Einwendung kann nach der Rechtsprechung im Beschwerdeverfahren beurteilt werden (BGE 48 BI S. 131 f.). Und zwar ist der Rekurrentin darin Recht zu geben, dass für die Entscheidung der Frage nach der Ver- tretungsbefugnis der Organe einer Aktiengesellschaft, insbesondere auch was die Dauer bezw. das Erlöschen anbelangt, normalerweise diejenige Rechtsordnung als massgebend zu erachten ist, welcher die Aktiengesellschaft selbst unterworfen ist, also hier das englische Recht. Insoweit dieses ausländische Recht nach schweizerischer Auffassung mit der öffentlichen Ordnung und Sittlich- keit im Widerspruche stehen sollte, dürfte es freilich von den schweizerischen Behörden nicht beachtet werden. Allein keinesfalls kann unberücksichtigt bleiben die Tatsache, dass der Aktiengesellschaft S. Albercht Co an ihrem Sitze jede andere Tätigkeit als die Abwickelung der vor der Liquidationsverfügung begründeten Bezie- hungen unmöglich gemacht worden ist, gleichwie ja auch an dem durch das russische Recht angeordneten Erlöschen der dortigen Aktiengesellschaften nicht achtlos vorbeigegangen werden konnte, obwohl die Aneignung des Aktivvermögens dieser Gesellschaften durch den russischen Staat ohne jede Rücksicht auf deren Passiven in weit höherem Masse gegen die schweizerische Auf- fassung von der öffentlichen Ordnung und Sittlichkeit verstösst, als es von der durch das englische Recht ange- ordneten Liquidation der Aktiengesellschaften mit aus- ländischem Kapital behauptet werden könnte (vgl. BGE 50 B S. 511 ff., 518 ; 51 II S. 264). Anderseits muss aber, wie von der Vorinstanz, so auch von der Oberauf- sichtsbehörde hingenommen werden, dass das Kassations- gericht des Kantons Zürich die Klage des staatlichen Liquidators Burgess auf Bezahlung der mit der vorliegend angefochtenen Betreibung erneut geltend gemachten SchuIdbetreibungs-und Konkursrecht. N° 14. 59 Forderung rechtskräftig von der Hand gewiesen hat, weil es gegen die Neutralität verstiesse, die Vertretungs- macht eines solchen Liquidators anzuerkennen, und dass auch eine Zivilabteilung des Bundesgerichtes die Ver- tretungsbefugnis des Liquidators Burgess verneint hat. Hieraus darf aber nicht gefolgert werden, dass es der S. Albrecht Co Ltd überhaupt versagt sei, in der Schweiz Rechtsvorkehren zutreffen, welche sich als zur Einziehung von Guthaben notwendig erweisen. Zutreffend hat vielmehr die Vorinstanz die Legitimation hiezu denjenigen Personen zuerkannt, welche im Zeitpunkt der Liquida- tionsverfügung deren vertretungsberechtigte Organe waren. Diese sind im Lande des Gesellschaftssitzes nur' deshalb von der Vertretung der Gesellschaft ausge- schlossen worden, weil an ihrer Stelle ein Liquidator in die Verwaltung eingesetzt worden ist. Wo aber, wie in der Schweiz, die Vertretungsbefugnis des staatlichen Liquidators nicht anerkannt wird, da liegt kein Anlass vor, um den bisherigen Gesellschaftsorganen die Ver- tretungsbefugnis abzusprechen, mindestens insoweit sie den Rahmen der Liquidationstätigkeit nicht über- schreiten. Die Zulassung der Gesellschaftsorgane zur Vertretung folgt logisch zwingend aus der Verneinung der Legitimation des staatlichen Liquidators. Denn es wäre widersinnig, trotz Annahme des Weiterbestehens . der Aktiengesellschaft S. Albrecht Co, wenn auch nur noch zur Durchführung der Liquidation (vgl. Erw. 1 hievor), die Vornahme von Liquidationsvorkehren in der Schweiz lediglich deshalb zu verweigern, weil der staatliche Liquidator in der Schweiz nicht als Vertreter der Gesellschaft anerkannt wird, während nach schweize- rischer Auffassung keine Bedenken dagegen bestehen, dass die bisherigen Gesellschaftsorgane hier zur Durch- führung der Liquidation tätig werden. Zudem würde der mit der Verneinung der Legitimation des staatlichen Liquidators verfolgte Zweck, das im Machtbereich der Schweiz liegende Gesellschaftsvermögen ungeachtet

60 Schuldbetreibungs-und Konkursrecht. N° 14. kriegsrechtlicher Beschlagnahme den wahren privaten Berechtigten vorzubehalten, vereitelt, wenn auch diesen versagt würde, es an sich zu ziehen. Aber selbst wenn, wie die Rekurrentin meint, die Zulassung der Gesell- schaftsorgane zu Rechtsvorkehren in der Schweiz nur mit der opportunistischen Überlegung gerechtfertigt werden könnte, dass vermieden werden müsse, das streitige Guthaben gleichsam der Herrenlosigkeit an- heimfallen zu lassen, dürfte sie deswegen nicht bean- standet werden, weil die mit der Rechtspflege betrauten Behörden ihrer Aufgabe nicht gerecht würden, wenn sie bloss um der Logik willen sachlich nicht zureichend begründete Ergebnisse ohne weiteres hinnähmen. Was nämlich die Rekurrentin zur Rechtfertigung ihres Stand- punktes vorbringt, dass es gegen ihr eigenes, wie gegen schweizerische Interessen überhaupt verstosse, wenn der Rekursgegnerin nicht verschlossen werde, Betreibung gegen sie anzuheben, erweist sich als nicht stichhaltig. Zunächst wird sie Sicherstellung der Prozesskosten ver- langen können. Steht ihr wirklich eine Gegenforderung zu, so wird sie mit derselben verrechnen können, nachdem sie Rechtsvorschlag erhoben hat. Zu einer Retorsion wegen Benachteiligung anderer Schweizer durch der- artige Kriegsliquidationen aber liegt kein Anlass vor, da England -anders als Russland -nicht das Aktiv- vermögen der Gesellschaft ohne Rücksicht auf die Gesell- schaftschulden an sich zieht, sondern nur den Netto- überschuss für sich beansprucht, wie denn ja mit der Liquidation gerade der Zweck verfolgt wird, das Rein- vermögen festzustellen und flüssig zu machen. Mit dieser Erörterung ist auch die weitere Einwendung der Rekur- rentin abgetan, dass einem mit Rechtspersönlichkeit ausgestatteten Vermögen die Handlungsfähigkeit zu- gebilligt werden wolle, obwohl kein Vermögen mehr vorhanden sei. Denn Gesellschaftsvermögen ist mindes- tens solange vorhanden, als der Aktivüberschuss nicht an den englisnhen Fiskus abgeliefert wird, und hievon ab- Schuldbetreibungs-und Konkursrecht. N° 14. 61 gesehen sind zum Gesellschaftsvermögen auch Guthaben von der Art des vorliegend streitigen gegen Angehörige neutraler Staaten zu rechnen, die infolge Nichtanerken- nung der kriegsrechtlichen Liquidation der Einziehung für Rechnung des englischen Fiskus entzogen bleiben, u.rri den privaten Berechtigten vorbehalten werden ZU können, soweit sie nicht etwa durch Arrestierung von Gläubigern sollten in Anspruch genommen werden, welche sich nicht darauf beschränken wollen, ihre Rechte bei der Liqui- dation geltend zu machen. . Nach den für das Bundesgericht verbindlichen tat- sächlichen Feststellungen der Vorinstanz ist davon aus- zugehen, dass diejenigen Personen an Rechtsanwalt Wettstein Vollmacht erteilt haben, welche im Zeitpunkte der Anordnung der Liquidation und Einsetzung des staat- lichen Liquidators vertretungsberechtigte Organe der S. Albrecht Co waren, und von denen mangels Beweises des Gegenteiles anzunehmen ist, dass ihre Vertretungs- befugnis für das Gebiet der Schweiz auch heute noch fortbesteht. Ob sich der damalige Sekretär wegen der Ein- setzung eines staatlichen Liquidators heute nicht mehr als solcher ansehen möge, ist nicht von Belang. Der Einwendung aber, welche die Rekurrentin gegen eines der zeichnenden Verwaltungsratsmitglieder daraus her- leiten will, dass es bereits abgefunden worden sei, hält die Rekursgegnerin wohl zutreffend entgegen, die Abfindung werde nicht auch den Anteil an demjenigen Gesellschaftsvermögen umfassen, das der Liquidator nicht habe in die Liquidation einbeziehen können, wie das vorliegend streitige Guthaben. Demnach erkennt die Schuldbetr.-und Konkurskammer : Der Rekurs wird abgewiesen. AS 53 III -1927