des pieces d'horlogerie qui seraient une contrefat;On de
l'objet brevete sous n° 38361. Quant a l'allocation au
demandeur d'une somme de 5000 fr. a titre de dommages-
interets, elle est fondee en principe et n'est pas exageree.
11 y a enfin lieu d'ordonner la publication du present arret
(cf. RO 22 p. 1118) par les soins du demandeur et aux
frais des defendeurs dans trois journaux que choisira
Couleru,
sous reserve de l'approbation du Tribunal fMe-
ral. La publication aura lieu en un extrait que le Tri-
bunal federal determinera.
Par ces motifs,
le Tribunal
fMeral
prononce:
Le recours est ecarte et le jugemellt attaque est con-
firme
dans le sens des motifs ci-dessus.
VII. PROZESSRECHT
PROCEDURE
17. Urteil der I. Zivila.bteilung vom S. Februar 1917
i. S. Gaswerk für das rechte Zürichseeufer A.-G.,
Beklagte und Berufungsklägerin,
gegen
die Gemeinde Meilen und Xonaorten, Klägerinnen
und Berufungsbeklagten.
Klage verschiedener G e m ein den gegen ein von ihnen-
k 0 n z es s i 0 niertes Gas wer k auf Feststellung, dass
der Gas p r eis konzessionsgemäss ein gewisses Maximum
nicht übersteigen dürfe. Unzuständigkeit des Bundesge-
richtes, weil sich die Streitsache nach öffentlichem Rechte,
wenn auch unter analoger Anwendung privatrechtlicher
Bestimmungen, entscheidet (Art. 57 OG).
A. -Im November 1907 wurde zwischen der Ge-
meinde Meilen und sechs andern Gemeinden der Um-
Prozessrecht. , J 7.
gebung, den Klägerinnen im jetzigen Prozess, und Gnstav
Gossweiler eie, den Rechtsvorgängern der Beklagten,
der A. G. Gaswerk für das Rechte Zürichseeufer ein
Konzessionsvertrag abgeschlossen. Danach räumten
die genannten Gemeinden Gossweiler eie das Recht ein,
die
zur Abgabe von Steinkohlengas nötigen Leitungen
unentgeltlich in die zu ihrem Gemeindegebiet gehörenden
Verkehrswege zu legen,
und verpflichteten sich unter
bestimmten Voraussetzungen, während zwanzig Jahren
selbst keine Steinkohlengasanstalten zu bauen und auch
an keine Private Konzessionen solcher zu erteilen. Der
Art. 6 des Vertrages erklärt, dass für die Abgabe VOll
Gas bezüglich des Preises die Bestimmungen des dem
Vertrage beigegebenen Reglementes massgebend seien,
welches Reglement den Gaspreis
auf 22 Y2 Rp. pro m 3
festsetzt. Falls sich, besagt der Art. 6 weiter, der zur
Zeit des Vertragsabschlusses gültige Durchschnittspreis
für
gute Gaskohlen um 10% erhöhe, seien Gossweiler eie
zu einer Erhöhung des Gaspreises um 5% berechtigt.
Bei einer Reduktion des Kohlenpreises um 15% habe
dagegen eine solche des Gaspreises um 10% stattzu-
finden. Der Art. 7 regelt noch näher die Gasabgabe an die
Gemeinden,
auf Grund von Art. 6, mit Einräumullg
gewisser Vergünstigungen. Für Streitigkeiten aus dem
Vertrage sieht dieser in
Art. 16 die Zuständigkeit der
ordentlichen Gerichte vor.
In der Folge hat die Beklagte als Rechtsnachfolgerin
von Gossweiler cie mit Wirkung vom 1. Oktober 1915
an den vertraglichen Normalpreis auf 25 Rp. und am
- Oktober 1916 noch mehr, nämlich auf 27Y2 Rp. er-
höht.
B. -Demgegenüber haben die Klägerinnen im vor-
liegenden Prozess auf gerichtliche Feststellung ar:.ge-
tragen, dass der im Reglement vorgesehene Gaspreis
gemäss
Art. 6 des Konzessionsvertrages im Maxinmm
nur um 5 % erhöht werden dürfe. Die Klägerinnen stellen
sich
auf den Standpunkt, der Art. 6 setze nicht eine
Proportion zwischen Kohlen-und Gaspreis fest, sondern
einen Maximal-
und einen Minimalgaspreis. Die Beklagte
vertritt die gegenteilige Auffassung und beantragt auf
Grund ihrer Auffassung Abweisung der Klage.
Durch Urteil vom
26. September 19J6 ist das Zürche-
rische Handelsgericht zur Gutheissung der Klage ge-
kommen.
Es führt zunächst aus, dass die .Verausset-
zungen für die Zulässigkeit einer Feststellungsklage
gegeben seien. Daran ändere auch der Umstand nichts,
dass das Gas nicht
an die Klägerinnen, sondern an die
Gasabonnenten zu liefern sei. Der Konzessionsvertrag
stelle sich, soweit
er von der Festsetzung des Gaspreises
handle, als Vertrag zu Gunsten Dritter
dar und bei die-
sem könne der Promissar kraft besonderer gesetzlicher
Bestimmung (Art. 112,
Abs. 1 OR) auf Leistung an den
Dritten klagen und also, wie per Analogie anzunehmen
sei, auch
auf Feststellung der Leistungspflicht. -In der
Sache selbst so dann wird des nähern ausgeführt, dass
die von den Klägerinnen vertretene Auslegung des Art. 6
die richtige sei.
C. -Gegen dieses Urteil hat die Beklagte recht-
zeitig die Berufung
an das Bundesgericht ergriffen, mit
dem Begehren um gänzliche Abweisung der Klage.
Mit Eingabe vom 24. November haben die Klägerinnen
beantragt, es sei
auf die Berufung nicht einzutreten,
weil die Beklagte entgegen Art. 67
OG in der Berufungs-
erklärung den Streitwert nicht angegeben habe.
Der heutigen Verhandlung vorgängig wurde nach
Antrag des Instruktionsrichters beschlossen, vorläufig
nur die Eintretensfrage zu behandeln, da diese auch
in Hinsicht des Erfordernisses der Anwendbarkeit von
Bundesrecht als zweifelhaft erschienen ist.
Von diesem
Gerichtsbeschluss
hat der Präsident den Parteivertretern
bei der Eröffnung der Verhandlung Kenntnis gegeben.
In der Verhandlung hat der Vertreter der Beklagten
beantragt,
auf die Berufung einzutreten, der Vertreter
der Klägerinnen auf Nichteintreten angetragen;
Prozessrecnt. o l'i.
Das Bundesgericht zieht
in Erwägung:
- -Nach Art. 67 Abs. 3 OG ist freilich, wenn die
Zulässigkeit der Berufung vom
Wert des Streitgegen-
standes abhängt und letzterer nicht in einer bestimmten
Geldsumme besteht,
der Streitwert in der Berufungser
klärung anzugeben. Allein im vorliegenden Falle erhellt .
er ohnehin aus den Akten, indem die Klägerinnen selber
ihn vor 'der kantonalen Instanz auf über
4000 Fr. bezw.
5000 Fr. beziffert haben und die Beklagte dagegen keinen
Widerspruch erhoben
hat. Bieten aber die Akten genü-
gende Anhaltspunkte dafür, dass der gesetzliche Streit-
wert gegeben ist, so rechtfertigt es sich nach der Praxis
des Bundesgerichts nicht, die Berufung wegen Unterlassung
ausdrücklicher Angabe des Streitwertes als wirkungslos
zu betrachten (vgl.
BGE 38 II S. 379, Praxis 1 S. 283).
- -Wohl aber erweist sich die Berufung aus einem
andern Grunde als unzulässig,
nämlich deshalb, weil
sich die
zu entscheidende Streitfrage nicht nach eiqge-
nössischem Zivilrecht, sondern nach kantonalem öffent-
lichen Recht beurteilt. Hierüber ist im Anschluss an den
grundsätzlichen Entscheid des Bundesgerichts in Sachen
A.-G. Kappeier gegen Einwohnergemeinde Turgi
(EB
40 11 S. 83 ff.), an dessen Ausführungen bei der spätern
(nicht veröffentlichten) Entscheidung vom 28.
Januar
1916 in Sachen Elektrizitätsgesellschaft Zofingen gegen
Einwohnergemeinde Zofingen festgehalten wurde -vgl.
auch schon
EB 34 II S. 793 und, in abweichendem Sinne
früher EB 31 11 S. 384 Erwägung 2 -zu bemerken: Durch
den
Konzessionsvertrag haben die klägerischen Ge-
meinden der Rechtsvorfahrin der Beklagten das Recht
der Inanspruchnahme des Gemeindebodens zur Einrich-
tung von Gasleitungen und ein Monopolrecht für die
Abgabe von Gas
an die im Gemeindegebiet wohnenden
Privaten eingeräumt. Dieser
Vertrag) gehört nicht
dem Privat-, sondern dem öffentlichen Rechte
an. Die
Gemeinden haben bei der Einräumung der genannten
Rechte
an das zu erstellende Gaswerk nicht privat-
wirtschaftlich und als Persönlichkeiten des Privatrechts
als den
Vertragsgep,nern gleichgeordnete Rechtssub
jekte, gehandelt, vielmehr haben sie dabei einen öffent-
lichen Zweck verfolgt, nämlich die ihnen als Gemein-
wesen obliegende wirtschaftliche Aufgabe, für die
Stras-
seI:beleuchtung
zu sorgen und den Privaten die Möglich-
keIt des Gasbezugs zu verschaffen, und es ist dies in der
Form der Erteilung einer Konzession geschehen, eines
Rncntsaktes, bei dem sie der Konzessionärin in obrig-
keitlicher Stellung,
als Personen des öffentlichen Rechts
gegenüber standen.
Damit werden auch die durch die
Konzessionserteilung als Verwaltungsakt begründeten
Rechtsbeziehungen zwischen den Parteien grundsätzlich
vom öffentlichen Rechte beherrscht. Es könnte sich nur
fragen, b nicht für einzelne solcher Rechtsbeziehungen,
namentlIch solche, bei denen das vermögensrechtliche
Moment in den Vordergrund
tritt, Ausnahmen zu machen
seien, insofern nämlich, als sie nach ihrer
Natur oder der
ihnen. durch
dne Konzession gegebenen Ausgestaltung
als
pnvatrechthch gelten müssten, oder doch als den ent-
sprechenden Verhältnissen des Privatrechts derart ähn-
lich und gleichbedeutend, dass sie im Streitfall ebenfalls der
zivilgerichtlichen Beurteilung unterliegen
Würden. Allein
von dem hier zu beurteilenden Rechtsverhältnis lässt
sich das nicht sagen.
Es handelt sich darum, auf Grund
des zwischen den Parteien streitigen Art. 6 der Konzes-
sinn gennuer zu bestimmen, welches der Maximalpreis
seI, den dIe Beklagte für das abgegebene Gas konzessions-
gemäss fordern kann,
und zwar ist das zu entscheiden
nicht sowohl oder doch nicht in erster Linie hinsichtlich
der Gemeinden selbst als Abnehmerinnen, sondern
hin-
s.ichtlich der privaten Abnehmer. Das vermögensrecht-
hche Interesse, das die Klägerinnen zu wahren haben
ist daher nicht sowohl ein persönliches
und fiska
tisches, als ein solches der Gemeindeangehörigen über-
.119
h.aupt, und somit seine Wahrung eine dem Gemeinde-
wohl
dienende allgemeine Aufgabe. Wenn die Vorinstanz
die Klage als eine solche auf Feststellung von Leistungen, .
die Dritten -den privaten Abnehmern -geschuldet
werden, ansieht und sich auf Art. 112 Abs. 1 OR bernft,
ßO darf diese Auffassung und die Anwendung der genann-
ten Gesetzesbestimmung freilich in dem Sinne als zutref
fend gelten, dass für die vermögensrechtlichen Verhält-
-nisse des öffentlichen Rechts mangels besonderer Bestim-
mungen die entsprechenden Normen des Privatrechts
soweit ebenfalls massgebend sein können, als nicht der
..öffentlichrechtliche Charakter des Verhältnisses etwas
anderes verlangt. Das
ändert aber nichts daran, dass die
Beurteilung des Verhältnisses, weil öffentlichen Rechts,
der Ueberprüfung durch das Bundesgericht gemäss
Art. 57 OG entzogen ist.
Demnach
hat das Bundesgericht
erkannt:
Auf den Rekurs wird nicht eingetreten.
18. Urteil der I. Zivila.bteilung vom 10. März 1917
i. S. Brüstlein Ci , Beklagte und Berufungsklägerin,
gegen die Schweizeriche Eidgenossenschaft, Beklagte und
Berufungsbeklagte.
Berechnung des S t r e i t wer t e s bei gleichzeitiger Klage
und Widerklage (Art. 60 Abs. 3 OG). -Schadenersatz-
anspruch des Bundes gegen die Bauunternehmung einer
Strassenbahn wegen Be sc h ä d i gun g von Sc h w a c h-
s t
rom lei tun gen. Unerlaubte Handlung, Schuld-
.anerkennung und U e b ern ahm e der S c h ade n s-
h a f
tun g dur c h K 0 n z e s s ion als Ersatzgründe.
U n z u s t ä nd i g k e i t des Bundesgerichtes, weil der letz-
tere Ersatzgrund öffentlichen Rechtes ist und die Vorinstanz
entscheidend auf ihn abgestellt hat.
A.' -Die beklagte Firma hat im Jahre 1913 als Unter-