Legal aid for insolvency declaration and cost advance

PS140279Tribunal supérieur7 janv. 2015Dismissed

Extrait par Omnilex

Résumé Omnilex

The cantonal appellate court considered an appeal by a debtor against an order requiring her to pay an advance on costs in insolvency-declaration proceedings. It held that any request for legal aid had to be made before the first-instance bankruptcy court and not only in the appeal. Because legal aid under Art. 117 ZPO also requires that the request not be hopeless, an insolvency declaration is generally hopeless if the bankruptcy would be immediately discontinued for lack of assets, since the debtor then lacks a protectable interest in opening bankruptcy.

Regeste Omnilex

Art. 117 lit. b ZPO; Art. 191 Abs. 1 SchKG, Art. 230 Abs. 4 SchKG: unentgeltliche Rechtspflege setzt auch im Verfahren der Insolvenzerklärung voraus, dass das Begehren nicht aussichtslos ist. Aussichtslos ist die Insolvenzerklärung regelmässig, wenn das Konkursverfahren mangels Aktiven sogleich wieder eingestellt werden müsste; in diesem Fall fehlt dem vermögenslosen Schuldner das schützenswerte Interesse an der Konkurseröffnung (E. 3.4). Das Gesuch um unentgeltliche Rechtspflege ist beim erstinstanzlichen Konkursgericht zu stellen; im Rechtsmittelverfahren kann die fehlende Vorschussfähigkeit nicht erstmals als selbständiger Anspruch auf Befreiung geltend gemacht werden.

Texte intégral

Art. 117 lit. b ZPO, Art. 191 Abs. 1 SchKG, unentgeltliche Rechtspflege für die Insolvenzerklärung. An der Insolvenzerklärung besteht nur dann ein schüt- zenswertes Interesse, wenn Aussicht auf Durchführung des Konkurses besteht (weil bei einer Einstellung des Verfahrens alle Betreibungen wieder aufleben, Art. 230 Abs. 4 SchKG). Ist das nicht der Fall, dürfte auch das Gesuch um unent- geltliche Rechtspflege erfolglos sein.

Das Konkursgericht setzt der Schuldnerin, welche selber die Konkurseröff- nung beantragt, Frist für einen Kostenvorschuss. Das ficht die Schuldnerin mit Beschwerde an. Sie macht geltend, sie könne den Vorschuss nicht auf- bringen.

(aus den Erwägungen des Obergerichts:)

Die Beschwerdeführerin macht geltend, sie könne den verlangten Kosten- vorschuss von Fr. 1'800.– nicht bezahlen. Wie die Vorinstanz bereits in ihrer Ver- fügung vom 15. Dezember 2014 festhielt, hätte die Gewährung der unentgeltli- chen Rechtspflege die Befreiung [von] der Vorschussleistung zur Folge. Das Ge- such um unentgeltliche Rechtspflege für das Verfahren betreffend Insolvenzerklä- rung wäre allerdings bei der Vorinstanz zu stellen und nicht im Rahmen des Rechtsmittelverfahrens geltend zu machen. Nach Art. 117 ZPO hat eine Partei Anspruch auf unentgeltliche Rechtspfle- ge, wenn sie nicht über die erforderlichen Mittel verfügt und ihr Rechtsbegehren nicht aussichtslos erscheint. Die Einschränkung, dass das Begehren nicht aus- sichtslos sein darf, gilt auch bei der Insolvenzerklärung gemäss Art. 191 SchKG. Die Beschwerdeführerin ist daher bereits an dieser Stelle darauf hinzuweisen, dass eine Insolvenzerklärung in der Regel als aussichtslos erscheint, falls das Konkursverfahren mangels Aktiven gemäss Art. 230 Abs. 1 SchKG sogleich wie- der eingestellt werden muss. Dem vermögenslosen Schuldner fehlt diesfalls das schutzwürdige Interesse an der Konkurseröffnung (BGer 5A_843/2011 vom 11. Juni 2012 E. 3.4).

Obergericht, II. Zivilkammer Beschluss vom 7. Januar 2015 Geschäfts-Nr.: PS140279-O/U

Mots-clés

insolvency declarationlegal aidcost advancehopeless claimprotectable interestbankruptcy discontinuance

Extrait par Omnilex

Question juridique clé

Whether the debtor had to pay the requested cost advance for the insolvency-declaration proceedings.

Solution extraite

The advance-payment order was upheld; inability to pay had to be raised through an application for legal aid in the insolvency-declaration proceedings themselves.

Motifs extraits

Under Art. 117 ZPO legal aid is available only if the claim is not hopeless. In insolvency-declaration proceedings, the same requirement applies under Art. 191 SchKG. If the bankruptcy would immediately be discontinued for lack of assets, the declaration is generally hopeless because the debtor lacks a protectable interest in opening bankruptcy.

Question juridique clé

Whether legal aid could be requested in the appeal proceedings instead of before the first-instance bankruptcy court.

Solution extraite

No. The request for legal aid had to be submitted to the first-instance court handling the insolvency declaration, not asserted for the first time in the appeal proceedings.

Motifs extraits

The court emphasized that the effect of legal aid would be exemption from the advance payment, but the application must be made in the proper instance.

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