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Dissolution of company for organizational defects

HE140230Tribunal de commerce18 sept. 2014Granted

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Résumé Omnilex

The Zurich Commercial Court found that A._____ AG had a serious organizational defect because it lacked a lawful auditor, a valid waiver of limited audit, and a lawful board. The court had already set a deadline to remedy the defect, but it expired without action. It therefore ordered the company dissolved and liquidated under bankruptcy rules, assigned the Illnau bankruptcy office to execute the liquidation, set court fees at CHF 2,200, and ordered the defendant to pay the plaintiff CHF 300 in expenses.

Regeste Omnilex

Art. 731b Abs. 1 Ziff. 3 OR; serious organizational defect and failure to remedy within the set time limit justify dissolution of the company and liquidation under bankruptcy rules. Where mandatory corporate organs or audit arrangements are missing and the defect persists after the court-appointed cure period, the court must order the statutory sanction. Costs follow the losing party under Art. 106 ZPO; an appropriate expense compensation may be awarded under Art. 95 Abs. 3 lit. c ZPO when the plaintiff’s efforts warrant it.

Texte intégral

Handelsgericht des Kantons Zürich Einzelgericht

Geschäfts-Nr.: HE140230-O U/ee

Mitwirkend: der Oberrichter Dr. Johann Zürcher sowie die Gerichtsschreiberin Mirjam Münger

Urteil vom 18. September 2014

in Sachen

Handelsregisteramt des Kantons Zürich, Kläger

gegen

A._____ AG, Beklagte

betreffend Organisationsmangel

Rechtsbegehren: (act. 1) "Infolge Mängeln in der gesetzlich zwingend vorgeschriebenen Organi- sation der Gesuchsgegnerin seien die erforderlichen Massnahmen zu ergreifen; dies unter Kosten- und Entschädigungsfolge."

Der Einzelrichter zieht in Erwägung: 1. Bei der Beklagten liegt ein schwerwiegender Organisationsmangel vor. Sie verfügt über − keine gesetzmässige Revisionsstelle (Art. 727 ff.OR), − keinen eingetragenen Verzicht auf die (eingeschränkte) Revision (Art. 727a Abs. 2 OR), − keinen (gesetzmässigen) Verwaltungsrat (Art. 707 OR, Art. 718 OR), 2. Gestützt auf die Klage des Kantons Zürich (Handelsregisteramt) wurde der Beklagten Frist zur Behebung des Mangels angesetzt (Prot. S. 2). Die Frist verstrich ungenutzt. Androhungsgemäss ist die Beklagte aufzulösen und ihre Li- quidation nach den Vorschriften über den Konkurs anzuordnen (Art. 731b Abs. 1 Ziff. 3 OR). 3. Bei diesem Ausgang des Verfahrens wird die Beklagte kostenpflichtig (Art. 106 ZPO). Zudem hat sie dem Kläger für seine Bemühungen eine angemes- sene Umtriebsentschädigung zu bezahlen (Art. 95 Abs. 3 lit. c ZPO). Der Streit- wert ist auf mindestens CHF 30'000.00 zu beziffern. Der Einzelrichter erkennt: 1. Die Beklagte wird aufgelöst und ihre Liquidation nach den Vorschriften über den Konkurs angeordnet.

  1. Das Konkursamt Illnau wird mit dem Vollzug beauftragt. 3. Die Gerichtsgebühr wird festgesetzt auf CHF 2'200.00. 4. Die Kosten werden der Beklagten auferlegt. 5. Die Beklagte wird verpflichtet, dem Kläger eine Umtriebsentschädigung von CHF 300.00 zu bezahlen. 6. Schriftliche Mitteilung an die Parteien (an die Beklagte zusätzlich durch Pub- likation im kantonalen Amtsblatt) sowie nach Eintritt der Rechtskraft an das Betreibungsamt Illnau und unter Beilage der Einlegerakten des Klägers an das Konkursamt Illnau. Das Konkursamt hat die Einlegerakten des Klägers zu behalten, oder – falls es sie nicht (mehr) benötigt – an das Handelsregisteramt weiterzuleiten. Sie sind dem Handelsgericht nur dann zu retournieren, wenn zufolge einer Wie- deraufnahme des Verfahrens eine entsprechende Aufforderung erfolgt. 7. Eine bundesrechtliche Beschwerde gegen diesen Entscheid ist innerhalb von 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht, 1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be- schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42 und 90 ff. des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG). Der Streit- wert beträgt CHF 30'000.00.

Zürich, 18. September 2014

Handelsgericht des Kantons Zürich Einzelgericht

Gerichtsschreiberin:

Mirjam Münger

Mots-clés

organizational defectcompany dissolutionbankruptcy liquidationauditorboardcourt costsexpense compensation

Extrait par Omnilex

Questions juridiques clés extraites par Omnilex

Question juridique clé

Whether the defendant company suffered from a serious organizational defect under corporate law.

Solution extraite

Yes. The company had no lawful auditor, no registered waiver of the limited audit, and no lawful board.

Motifs extraits

The court found a severe organizational defect because mandatory corporate organs and audit arrangements were missing.

Question juridique clé

What measure should follow after the defect remained unremedied within the set deadline.

Solution extraite

The company must be dissolved and liquidated under bankruptcy rules.

Motifs extraits

The defect was not cured within the deadline; therefore the statutory sanction under Art. 731b Abs. 1 Ziff. 3 OR applied.

Question juridique clé

Allocation of court costs and reimbursement of expenses.

Solution extraite

The defendant bears the court costs and must pay the plaintiff CHF 300 as compensation for expenses.

Motifs extraits

As the defendant lost the case, costs were charged to it and the plaintiff received an appropriate compensation for its efforts.

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