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Dissolution of company for organizational defect

HE120057Tribunal de commerce18 juil. 2012Granted

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Résumé Omnilex

The Handelsgericht of Zurich found that A._____ GmbH suffered from a serious organizational defect because it had no registered chairman of the management. After the court-set deadline to cure the defect expired unused, the court ordered the company dissolved and its liquidation under bankruptcy rules. It also appointed the Konkursamt B._____ to execute the liquidation. The defendant was ordered to pay the court fee of CHF 2,200 and an expense allowance of CHF 300 to the plaintiff, the Zurich Commercial Register Office.

Regeste Omnilex

Art. 731b Abs. 1 Ziff. 3 OR, Art. 819 OR; organizational defect of a GmbH and sanctions for failure to remedy it: if the company lacks a legally required corporate organ and the defect is not cured within the judicial deadline, the court must order dissolution and liquidation under bankruptcy rules. The measure follows upon persistence of the defect after warning and deadline setting; no further balancing is required once the prerequisite deficiency remains unresolved (consid. 1-2). Costs are allocated against the unsuccessful company under Art. 106 ZPO, and the plaintiff may be awarded an expense allowance under Art. 95 Abs. 3 lit. c ZPO (consid. 3).

Texte intégral

Handelsgericht des Kantons Zürich Einzelgericht

Geschäfts-Nr.: HE120057-O U/ee

Mitwirkend: der Oberrichter Dr. Johann Zürcher sowie der Gerichtsschreiber Roger Büchi

Urteil vom 18. Juli 2012

in Sachen

Kanton Zürich, Handelsregisteramt des Kantons Zürich, Kläger

gegen

A._____ GmbH, Beklagte

betreffend Organisationsmangel

Rechtsbegehren: (act. 1) "Infolge Mängeln in der gesetzlich zwingend vorgeschriebenen Organi- sation der Gesuchsgegnerin seien die erforderlichen Massnahmen zu ergreifen; dies unter Kosten- und Entschädigungsfolge."

Der Einzelrichter zieht in Erwägung: 1. Bei der Beklagten liegt ein schwerwiegender Organisationsmangel vor. Sie verfügt über keinen eingetragenen Vorsitzenden der Geschäftsführung (Art. 809 ff OR). 2. Gestützt auf die Klage des Kantons Zürichs (Handelsregisteramt) wurde der Beklagten Frist zur Behebung des Mangels angesetzt (Prot. S. 2). Die Frist verstrich ungenutzt. Androhungsgemäss ist die Beklagte aufzulösen und ihre Liquidation nach den Vorschriften über den Konkurs anzuordnen (Art. 819 OR in Verbindung mit Art. 731b Abs. 1 Ziff. 3 OR). 3. Bei diesem Ausgang des Verfahrens wird die Beklagte kostenpflichtig (Art. 106 ZPO). Zudem hat sie dem Kläger für seine Bemühungen eine ange- messene Umtriebsentschädigung zu bezahlen (Art. 95 Abs. 3 lit. c ZPO). Der Streitwert ist auf mindestens CHF 30'000.00 zu beziffern. Der Einzelrichter erkennt: 1. Die Beklagte wird aufgelöst und ihre Liquidation nach den Vorschriften über den Konkurs angeordnet. 2. Das Konkursamt B._____ wird mit dem Vollzug beauftragt. 3. Die Gerichtsgebühr wird festgesetzt auf CHF 2'200.00. 4. Die Kosten werden der Beklagten auferlegt.

  1. Die Beklagte wird verpflichtet, dem Kläger eine Umtriebsentschädigung von CHF 300.00 zu bezahlen. 6. Schriftliche Mitteilung an die Parteien (zuhanden der Beklagten zusätzlich an C._____ AG, ... [Adresse] und durch Publikation im kantonalen Amtsblatt) sowie nach Eintritt der Rechtskraft an das Betreibungsamt D._____ und un- ter Beilage der Einlegerakten des Klägers an das Konkursamt B._____, je gegen Empfangsbestätigung. Das Konkursamt hat die Einlegerakten des Klägers zu behalten, oder – falls es sie nicht (mehr) benötigt – an das Handelsregisteramt weiterzuleiten. Sie sind dem Handelsgericht nur dann zu retournieren, wenn zufolge einer Wie- deraufnahme des Verfahrens eine entsprechende Aufforderung erfolgt. 7. Eine bundesrechtliche Beschwerde gegen diesen Entscheid ist innerhalb von 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht, 1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be- schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42 und 90 ff. des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG). _____________________________________ HANDELSGERICHT DES KANTONS ZÜRICH Der Gerichtsschreiber:

lic. iur. Roger Büchi

Mots-clés

organizational defectdissolutionliquidationGmbHcommercial registerbankruptcy liquidationcourt costsexpense compensation

Extrait par Omnilex

Questions juridiques clés extraites par Omnilex

Question juridique clé

Whether the company should be dissolved due to an organizational defect and liquidated under bankruptcy rules

Solution extraite

Yes. Because the defect persisted after the deadline, the company had to be dissolved and liquidated under bankruptcy provisions.

Motifs extraits

The defendant lacked a registered chairman of the management. After the court-set cure period expired unused, the threatened sanction had to be enforced under Art. 819 OR in conjunction with Art. 731b para. 1 no. 3 OR.

Question juridique clé

Who bears the court costs and the plaintiff's out-of-pocket compensation

Solution extraite

The defendant must bear the court fee and pay the plaintiff an expense allowance.

Motifs extraits

As the losing party, the defendant is liable for costs under Art. 106 ZPO and must compensate the plaintiff for its efforts under Art. 95 para. 3 lit. c ZPO.

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