HE110723•Dissolution of company for serious organizational defect
HE110723Tribunal de commerce28 mars 2012Granted
Extrait par Omnilex
The Commercial Court of Zurich found that A._____ GmbH had a serious organizational defect because it lacked a lawful auditor, a registered waiver of the limited audit, and a registered chairman of management. The plaintiff, the Canton of Zurich Commercial Register Office, had first obtained a cure period, but the defendant did not remedy the defect, despite additional service by publication. The court therefore ordered the company’s dissolution and liquidation under bankruptcy rules, appointed the bankruptcy office to execute the measure, and charged the company with court costs and a CHF 300 expense allowance to the plaintiff.
Art. 731b Abs. 1 Ziff. 3 OR in connection with Art. 819 OR; serious organizational defect and court-ordered dissolution: if a company fails to maintain the mandatory corporate organs or a valid registered waiver of audit, and the defect is not remedied within the granted period, the court must order dissolution and liquidation under bankruptcy rules. Prior service difficulties may be cured by publication if ordinary service proves ineffective. The losing company bears the costs and may be ordered to compensate the plaintiff’s out-of-pocket expenses (Art. 106 ZPO; Art. 95 Abs. 3 lit. c ZPO).
Handelsgericht des Kantons Zürich Einzelgericht
Geschäfts-Nr.: HE110723-O U/ee
Mitwirkend: der Oberrichter Dr. Johann Zürcher sowie der Gerichtsschreiber Christian Fischbacher
Urteil vom 28. März 2012
in Sachen
Kanton Zürich, Handelsregisteramt des Kantons Zürich, Kläger
gegen
A._____ GmbH, Beklagte
betreffend Organisationsmangel
Rechtsbegehren: (act. 1) "Infolge Mängeln in der gesetzlich zwingend vorgeschriebenen Organi- sation der Gesuchsgegnerin seien die erforderlichen Massnahmen zu ergreifen; dies unter Kosten- und Entschädigungsfolge."
Der Einzelrichter zieht in Erwägung: 1. Bei der Beklagten liegt ein schwerwiegender Organisationsmangel vor. Sie verfügt über − keine gesetzmässige Revisionsstelle (Art. 818 Abs. 1 OR in Verbindung mit Art. 727 ff. OR), − keinen eingetragenen Verzicht auf die (eingeschränkte) Revision (Art. 727a Abs. 2 OR), − keinen eingetragenen Vorsitzenden der Geschäftsführung (Art. 809 Abs. 3 OR). 2. Gestützt auf die Klage des Kantons Zürichs (Handelsregisteramt) wurde der Beklagten Frist zur Behebung des Mangels angesetzt (Prot. S. 2). Da die Beklagte offenbar notorisch keine Postsendungen abholt, erfolgte die Zustel- lung zusätzlich durch Publikation. Die Frist verstrich ungenutzt. Andro- hungsgemäss ist die Beklagte aufzulösen und ihre Liquidation nach den Vorschriften über den Konkurs anzuordnen (Art. 819 OR in Verbindung mit Art. 731b Abs. 1 Ziff. 3 OR). 3. Bei diesem Ausgang des Verfahrens wird die Beklagte kostenpflichtig (Art. 106 ZPO). Zudem hat sie dem Kläger für seine Bemühungen eine ange- messene Umtriebsentschädigung zu bezahlen (Art. 95 Abs. 3 lit. c ZPO). Der Streitwert ist auf mindestens CHF 30'000.00 zu beziffern.
Der Einzelrichter erkennt: 1. Die Beklagte wird aufgelöst und ihre Liquidation nach den Vorschriften über den Konkurs angeordnet. 2. Das Konkursamt B._____ wird mit dem Vollzug beauftragt. 3. Die Gerichtsgebühr wird festgesetzt auf CHF 2'200.00. 4. Die Kosten werden der Beklagten auferlegt. 5. Die Beklagte wird verpflichtet, dem Kläger eine Umtriebsentschädigung von CHF 300.00 zu bezahlen. 6. Schriftliche Mitteilung an die Parteien (an die Beklagte zusätzlich durch Pub- likation im kantonalen Amtsblatt) sowie nach Eintritt der Rechtskraft an das Betreibungsamt C._____ und unter Beilage der Einlegerakten des Klägers an das Konkursamt B._____, je gegen Empfangsbestätigung. Das Konkursamt hat die Einlegerakten des Klägers zu behalten, oder – falls es sie nicht (mehr) benötigt – an das Handelsregisteramt weiterzuleiten. Sie sind dem Handelsgericht nur dann zu retournieren, wenn zufolge einer Wie- deraufnahme des Verfahrens eine entsprechende Aufforderung erfolgt. 7. Eine bundesrechtliche Beschwerde gegen diesen Entscheid ist innerhalb von 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht, 1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be- schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42 und 90 ff. des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG). _____________________________________ HANDELSGERICHT DES KANTONS ZÜRICH Der Gerichtsschreiber:
lic. iur. Christian Fischbacher
Extrait par Omnilex
Whether the company suffered from a serious organizational defect requiring court intervention
Yes. The company had no lawful audit body, no registered waiver of the limited audit, and no registered chairman of management.
The cumulative absence of these mandatory organizational elements constituted a serious defect under the corporate law provisions cited by the court.
What measure should follow the unremedied organizational defect
The company had to be dissolved and placed into liquidation under bankruptcy rules.
A remedy period had been set and served by publication because ordinary delivery was ineffective; the period expired without cure, so the threatened consequence had to be ordered.
Allocation of court costs and compensation
The defendant had to bear the court fee and pay the plaintiff an allowance for out-of-pocket expenses.
As the defendant lost the case, it was ordered to pay costs and an appropriate compensation for the plaintiff's effort.
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