No further expansion of non-building-zone storage yard allowed

VB.2001.00070Tribunal administratif / 3e division21 juin 2001Dismissed

Extrait par Omnilex

Résumé Omnilex

A AG challenged the Regierungsrat’s annulment of after-the-fact building and exception permits for the expansion of a storage yard in the agricultural zone at Winterthur-Weiler X. The court refused further evidence, held that the yard was not site-bound, and found that the permissible scope of a partial alteration had already been exhausted by the 1972/73 development of the magazine and existing yard. The revised RTP provisions did not help the appellant, and Art. 37a RPG was inapplicable. The appeal was dismissed, while the question of possible reliance protection for a limited older part of the yard was left to the Baudirektion in the restoration procedure.

Regeste Omnilex

Art. 24 Abs. 1 und 2 aRPG; Art. 24c und 37a RPG; site dependence and extent of admissible alteration of non-building-zone installations; a storage yard serving a construction business is not site-bound merely because it is functionally linked to a non-site-bound magazine. A one-time partial alteration outside the building zone exhausts the permissible expansion; later enlargements cannot be justified by a free-standing balancing of interests. Under Art. 24c RPG, protection extends only to lawfully created or altered structures that later became non-conforming through legal or planning changes; it does not cover installations that never became non-conforming in that sense, nor unlawfully expanded uses. Reliance protection may affect restoration only in exceptional cases and requires a separate assessment of duration of tolerance and public-interest weight (consid. 3-7).

Texte intégral

I. Die Baudirektion erteilte der Firma A AG am 7. September 1998 nach­träglich eine Ausnahmebewilligung gestützt auf Art. 24 Abs. 2 des Bundesgesetzes über die Raumpla­nung in der Fassung vom 22. Juni 1979 (aRPG) für die einige Jahre zuvor vorgenommene Erweiterung des in der Landwirtschaftszone gelegenen Lagerplatzes auf dem Grundstück Kat.-Nr. 01 in Winterthur, Weiler X. Der Bauausschuss Winter­thur erteilte der Firma A AG am 10. November 1998 die entsprechende Baubewilli­gung.

II. Der Zürcher Heimatschutz rekurrierte am 10. Dezember 1998 gegen die Baube­willigungen an den Regierungsrat, ebenso am 14. Dezember 1998 D, Eigentümer der öst­lich des Lagerplatzes liegenden Parzellen Kat.-Nr. 10 und 11. Der Regierungsrat vereinigte die Rekurse, liess einen zweiten Schriftenwechsel durchfüh­ren, die Akten ergänzen und hiess die Rekurse am 24. Januar 2001 gut. Er hob die ange­fochtenen Entscheide auf und be­auftragte die Baudirektion, ein Verfahren betreffend Ab­bruch einer widerrechtlichen An­lage auf dem streitbetroffenen Grundstück durchzuführen.

III. Die Firma A AG gelangte gegen diesen Entscheid am 28. Februar 2001 mit Be­schwerde an das Verwaltungsgericht. Sie beantragt die Aufhebung des angefochte­nen Ent­scheids und die Wiederherstellung der erstinstanzlich erteilten Bewilligungen, even­tuell unter der Auflage, den Lagerplatz gegenüber der Umgebung zusätzlich "einzu­grünen", unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zu Lasten der Beschwerdegegner. In verfahrens­rechtlicher Hinsicht beantragt die Beschwerdeführerin die Durchführung eines Augen­scheins und einer mündlichen Schlussverhandlung sowie die Befragung von Aus­kunfts­personen.

Die Staatskanzlei beantragte für den Regierungsrat am 27. März 2001 die Abwei­sung der Beschwerde. Den gleichen Antrag stellten der Zürcher Heimatschutz am 29. März und D am 7. Mai 2001. Letzterer beantragt zudem eine Parteientschädi­gung. Die Baudirek­tion und die Baupolizei Winterthur erklärten Verzicht auf Stellung­nahme.

Auf entsprechende Anfrage liess die Baupolizei Winterthur dem Verwaltungsge­richt am 22. Mai 2001 Informationen über die Kanalisationserschliessung und den Stand der Kanalisationsplanung für den Weiler X im Jahr 1972 zukommen. Die Parteien er­hielten Gelegenheit, sich dazu zu äussern.

Die Vorbringen der Parteien werden, soweit erforderlich, in den anschliessenden Erwägungen zusammengefasst.

Das Verwaltungsgericht zieht in Erwägung:

  1. a) Das Verwaltungsgericht ist kraft § 41 des Verwaltungsrechtspflegegesetzes vom 24. Mai 1959/8. Juni 1997 (VRG) zur Behandlung der vorliegenden Beschwerde sach­lich und funktional zuständig. Die Legitimation der Beschwerdeführerin ergibt sich ohne Weiteres aus § 21 lit. a in Verbindung mit § 70 VRG.

b) Der Sachverhalt wird durch die Akten hinreichend dokumentiert. Der Interessen­abwägung, namentlich der Frage des Eingriffs in das Landschaftsbild, kommt vorliegend nicht die Bedeutung zu, welche ihr die Beschwerdeführerin beimisst. Auf den beantragten Augenschein ist daher zu verzichten. Für den Fall, dass das Verwaltungsgericht keinen Augenschein vornimmt, hat die Beschwerdeführerin Verzicht auf die Durchführung einer öffentlichen Schlussverhandlung erklärt. Da im Übrigen die Standpunkte der Par­teien schrift­lich ausreichend dargelegt werden konnten, besteht kein Anlass, eine mündli­che Schlussverhandlung durchzuführen.

  1. a) Ende März 1958 erwarb K die im Weiler X gelegenen Grund­stücke alt Kat.-Nr. 04 (Wohnhaus, Scheune, Stall und Schopf; 1505 m2) und alt Kat.-Nr. 05 (122 m2) und richtete darauf ein Baugeschäft ein, welches in der Folge von seinem Sohn L und an­schlies­send von dessen Söhnen unter der Firma A AG (zunächst Kollektiv-, später Aktien­ge­sell­schaft) weitergeführt wurde. Die Firma A KG erwarb im Dezember 1970 die südlich an alt Kat.-Nr. 04 (1967 um­gewandelt in Kat.-Nr. 16) angrenzenden, unüberbauten Grund­stücke alt Kat.-Nr. 17 und 18. Offenbar im Oktober 1973 erwarb die Firma auch die Lie­gen­schaft Z (alt Kat.-Nr. 07). Im November 1973 wurden die Parzellen alt Kat.-Nr. 16, 07, 17 und 18 zur Parzelle Kat.-Nr. 20 zu­sammengelegt. Offenbar seit Januar 1974 trägt diese Parzelle die Kat.-Nr. 01. Zur Zeit bestehen anscheinend Absichten, die Parzelle wieder zu unterteilen. Diese Parzellierung ist jedoch soweit ersichtlich noch nicht vollzogen. Im Fol­genden wer­den aus Gründen der Zweckmässigkeit die bis No­vember 1973 gültigen Parzel­lennummern verwendet.

b) Der Bauausschuss Winterthur erteilte der Beschwerdeführerin am 24. Juli 1972 die Bewilligung für die Errichtung eines Magazins (Werkhof) auf den Parzellen alt Kat.-Nr. 16 und 17. Der ganze Weiler X und damit auch das Baugrundstück befanden sich da­mals gemäss der Bauordnung der Stadt Winterthur vom 25. April 1966 (BauO) im Übrigen Gemeindegebiet, welches vorwiegend für die Land- und Forstwirtschaft bestimmt war (§ 67 BauO). Gemäss der Teilbauordnung der Stadt Winterthur für die Aussenwachten vom 7. Juni 1982 wurden alt Kat.-Nr. 16 der Kernzone und alt Kat.-Nr. 17 und 18 dem Übrigen Gemeindegebiet zugeteilt. Mit der Bau- und Zonenordnung der Stadt Winterthur vom 11. März 1986 (BZO) gelangte der Weiler X in die Kernzone IV. Dabei wurde auch das Magazin auf alt Kat.-Nr. 16 und 17 eingezont, so dass alt Kat.-Nr. 17 teilweise in die Kern- und teilweise in die Landwirtschaftszone zu liegen kam.

c) Der Regierungsrat hat in tatsächlicher Hinsicht festgestellt, dass seit der Errich­tung des Magazins die ganze Parzelle alt Kat.-Nr. 17 dauernd, in mehr oder weniger aus­greifendem Ausmass, als Lagerplatz genutzt wurde (E. 5a). Die Beschwerdeführerin macht geltend, dass auch alt Kat.-Nr. 18 zwar erst nach 1978 (aber vor 1988) befestigt wurde, dass dieser (südliche) Teil des Lagerplatzes indessen bereits vor der Befestigung für Hu­mus­depots sowie kurzzeitige Materiallagerungen und dergleichen Verwendung gefun­den habe. Sie offeriert als Beweis für diese Behauptung die Befragung von drei Auskunfts­per­sonen, welche wegen ihrer damaligen beruflichen Tätigkeit Kenntnis der Vorgänge auf dem streitbetroffenen Grundstück haben sollen. Auf diese Befragung ist zu verzichten. Wie die Beschwerdeführerin selbst erwähnt, lässt sich auch aus den bei den Akten liegenden Luft­aufnahmen die Nutzung der Parzelle alt Kat.-Nr. 18 ausreichend zuverlässig rekons­truieren. Jedenfalls kann ausgeschlossen werden, dass die Befragung der Personen, auf welche sich die Beschwerdeführerin bezieht, rund 20 Jahre nach den fraglichen Ereig­nissen genauere Aufschlüsse vermitteln kann.

d) Anhand der Luftaufnahmen lässt sich Folgendes feststel­len: Etwa gleichzeitig mit dem Bau des Magazins wurde offenbar die gesamte Fläche von alt Kat.-Nr. 17 be­fes­tigt. Jedenfalls ist dies der Zustand, wie er durch die Luftaufnahme von 1976 doku­men­tiert wird. Diese Aufnahme zeigt auf alt Kat.-Nr. 18 den 1963 noch nicht vorhandenen Pony­stall. Im Übrigen weist alt Kat.-Nr. 18 eine ungleichmässige Oberfläche auf. Dies ist so zu interpretieren, dass die Grasnarbe von den Ponies teilweise zerstört oder zumindest beein­trächtigt wurde. Hingegen deutet nichts darauf hin, dass alt Kat.-Nr. 18 als Lagerplatz ge­nutzt wurde. So fehlt ein entsprechender Zugang; auch Fahrspuren oder Hügel (von Hu­mus­depots) sind nicht zu erkennen. Ähnliche, sich von demjenigen des Jahrs 1976 höchs­tens durch eine intaktere Grasnarbe unterscheidende Zu­stände dokumentieren die Luftauf­nahmen vom Juli 1981 und vom März 1982. Nach diesem Datum, aber vor 1988, wurde der Lagerplatz erweitert und er­streckte sich bis zur endgültigen Erweiterung von 1993 etwa bis in die Mitte von alt Kat.-Nr. 18. Bis 1993 dürfte der südliche Teil der Parzelle weiterhin als Pony­weide gedient haben. Belegt ist diese Nutzung letztmals durch die Aufnahmen des Be­schwerdegegners 2 vom April 1990.

Es lässt sich auf Grund dieser Aufnahmen nicht ausschliessen, dass auf alt Kat.-Nr. 18 vereinzelt Humus zwischengelagert wurde. Diese Nutzung erscheint aber als eher un­wahrscheinlich. Auf jeden Fall kam eine solche Lagerung nur selten vor, ansonsten die Luft­aufnahmen entsprechende Spuren zeigen würden. Entgegen der Behauptung der Be­schwerdeführerin ist daher davon auszugehen, dass jedenfalls bis zu einem unbestimmten Zeitpunkt zwischen 1982 und 1988 alt Kat.-Nr. 18 nicht als Lagerplatz genutzt wurde. Eine allfällige sporadische Nutzung für die Zwischenlagerung von Humus würde an dieser Qua­lifikation nichts ändern. Wurde alt Kat.-Nr. 18 erst in den achtziger Jahren als La­gerplatz verwendet, mithin nach Inkrafttreten des Raumplanungsgesetzes (1. Januar 1980), so kann sich die Beschwerdeführerin hinsichtlich dieser Parzelle von vornherein nicht auf Bestan­desschutz bzw. die Besitzstandsgarantie berufen.

  1. Im Streit liegt die Herrichtung und Nutzung von alt Kat.-Nr. 18 als Lager­platz. Dies ist als Erweiterung des auf alt Kat.-Nr. 17 bestehenden Lagerplatzes anzu­sehen. Die Bewilligungsfähigkeit richtet sich, wie der Regierungsrat zutreffend erwogen hat (E. 7a), in erster Linie nach dem Recht, welches im Zeitpunkt der ohne Bewilligung vorgenommenen Erweiterung in Kraft stand, d.h. nach Art. 24 aRPG. Mit Blick auf die Wiederherstellung des rechtmässigen Zustands ist zudem zu prüfen, ob die Bewilligung allenfalls aufgrund der revidierten Bestimmungen von Art. 24 ff. RPG in der Fassung vom 20. März 1998, in Kraft seit 1. September 2000, zu erteilen wäre.

Wie bereits die Baudirektion in ihrer Verfügung vom 7. September 1998 zutreffend erwogen hat, ist der Lagerplatz in der Landwirtschaftszone (klarerweise) nicht standortge­bunden. Er dient weder der Landwirtschaft noch einem zonenfremden, aber standortgebun­denen Betrieb, für den er aus technischen oder betrieblichen Gründen notwendig ist (vgl. dazu BGE 124 II 252 E. 4c). Zwar ist nicht zu bestreiten, dass ein Bauunternehmen auf einen Lagerplatz angewiesen ist. Ferner leuchtet es ein, dass es zweckmässig und wirt­schaft­lich ist, ein Magazin und den Lagerplatz am selben Ort zu betreiben. So oder so dient aber der Lagerplatz vorliegend einem nicht auf einen Standort ausserhalb der Bauzone an­gewiesenen und daher nicht standortgebundenen Betrieb. Der ganze Betrieb der Beschwer­deführerin könnte ohne Weiteres in einer Industrie- und Gewerbezone untergebracht wer­den, und müsste dies grundsätzlich auch sein. Die Standortgebundenheit kann nicht mit der Zugehörigkeit zu einer Baute gerechtfertigt werden, die selbst nicht standortgebunden ist (BGE 115 Ib 295 E. 3d, 108 Ib 359 E. 4b). Eine Ausnahmebewilligung gemäss Art. 24 Abs. 1 aRPG kann daher nicht erteilt werden.

  1. a) Gemäss Art. 24 Abs. 2 aRPG kann das kantonale Recht gestatten, Bauten und Anlagen zu erneuern, teilweise zu ändern oder wieder aufzubauen, wenn dies mit den wich­tigen Anliegen der Raumplanung vereinbar ist. Es kann dahingestellt bleiben, ob das kantonale Recht bereits eine entsprechende Vorschrift enthielt, als die nördliche Hälfte von alt Kat.-Nr. 18 als Lagerplatz befestigt wurde, da im nachträglichen Bewilligungsver­fahren der am 20. Mai 1984 eingefügte § 357 Abs. 3 des Planungs- und Baugesetzes vom
  2. Sep­tember 1975 jedenfalls zur Anwendung gelangt wäre.

b) Am 1. Juli 1972 ist das Bundesgesetz über den Schutz der Gewässer gegen Ver­unreinigung vom 8. Oktober 1971 (Gewässerschutzgesetz, aGSchG) in Kraft getreten. Ge­mäss Art. 20 aGSchG durften Bewilligungen für den Neu- und Umbau von Bauten und An­lagen aller Art ausserhalb des im generellen Kanalisationsprojekt abgegrenzten Gebiets nur erteilt werden, sofern der Gesuchsteller ein sachlich begründetes Bedürfnis nachwies. Diese Regelung, die übrigens auch in hängigen Rechtsmittelverfahren um der öffentlichen Ordnung willen sofort anzuwenden war (BGE 99 Ib 150 E. 1), verfolgte bewusst auch ein Ziel der Raumplanung, nämlich die Verhinderung der Streusiedlung (BGE 100 Ib 86 E. 4, vgl. auch 105 Ia 330 E. 3d) und damit die Trennung von Bau- und Nichtbaugebiet. Wegen ihrer raumplanerischen Zielsetzung war sie auch auf Bauten und Anlagen anwendbar, in welchen kaum oder kein Abwasser anfiel, insbesondere auf Lagerplätze von Bauunterneh­men (BGE 104 Ib 374).

Durch das Raumplanungsgesetz wurde die Bedürfnisklausel in Art. 20 aGSchG auf­gehoben; an ihre Stelle trat die Regelung von Art. 24 RPG. Die Rechtsprechung zum sach­lich begründeten Bedürfnis im Sinn von Art. 20 aGSchG wurde daher auch bei der Anwen­dung von Art. 24 Abs. 1 RPG als wegleitend angesehen (BGE 108 Ib 130 E. 2). In seiner Rechtsprechung zu Art. 24 Abs. 2 RPG erwog das Bundesgericht, die Möglichkeit, zonen­widrige Bauten und Anlagen ausserhalb der Bauzone in bescheidenem Umfang zu vergrös­sern, dürfe nur einmal benützt werden. Zwar sei es nicht unzulässig, gestützt auf Art. 24 Abs. 2 RPG mehrere zeitlich getrennte Änderungen an einem Objekt vorzunehmen. Diese dürften indessen insgesamt das unter dem Gesichtspunkt dieser Bestimmung zulässige Än­derungsmass nicht überschreiten. Dabei waren auch Änderungen, die noch gestützt auf Art. 20 aGSchG bewilligt worden waren, in Rechnung zu stellen (BGE 112 Ib 277 E. 5, 113 Ib 219 E. 4d).

c) 1972 lag der Weiler Stadel wie erwähnt im Übrigen Gemeindegebiet, woran sich erst 1982 etwas änderte. Das Übrige Gemeindegebiet galt nicht als Bauzone im Sinn von Art. 19 f. aGSchG, auch wenn darin das Bauen, namentlich die Errichtung von Wohnbau­ten, unter gewissen Voraussetzungen zulässig war (BGE 101 Ib 301 E. 2b). Zudem ver­fügte X gemäss den unbestrittenen Angaben des Baupolizeiamts Winterthur im Jahr 1972 über keine Kanalisation, sondern nur über Gruben und Überläufe in Gewässer. Ein Gene­relles Kanalisationsprojekt (GKP) für die Aussenwachten wurde 1976 erstellt; die Leitung nach X wurde zu Beginn der achtziger Jahre gebaut.

In der Baubewilligung vom 24. Juli 1972 wird hinsichtlich des Ma­gazins ausge­führt, dieses diene einem vorbestehenden Gewerbebetrieb, dem eine angemes­sene Erwei­terung zuzugestehen sei. Weiter wird erwogen: "Gemäss Mitteilung des Kan­tons ist das vorliegende Gebäude nach Art. 28 der eidg. Gewässerschutzverordnung vom 19. 6. 72 zu beurteilen, sodass die Baubewilligung auch unter diesem Aspekt erteilt werden kann." Letztere Erwägung ist offensichtlich unzutreffend. Art. 28 der allgemeinen Gewäs­ser­schutz­verordnung vom 19. Juni 1972 gestattete unter dem Titel "Neu- und Umbauten ohne Bauzone und GKP" in Gemeinden, die weder über Bauzonen noch über ein GKP ver­fügten, die Erteilung von Baubewilligungen (nur) innerhalb des engeren Baugebiets, wel­ches das erschlossene und vor der Erschliessung stehende Land umfasste. Abgesehen da­von, dass fraglich erscheint, ob das Magazin damals innerhalb des engeren Baugebiets von X errichtet wurde, kann auf keinen Fall gesagt werden, dieses Baugebiet sei erschlos­sen ge­wesen. Dies hätte vorausgesetzt, dass die Häuser an die Kanalisation angeschlossen ge­wesen wären (BGE 101 Ib 25 E. 3). Der Magazinneubau und das Herrichten eines La­ger­platzes hätten daher nur nach Massgabe von Art. 20 aGSchG bewilligt werden dürfen. Dass die entsprechenden Voraussetzungen erfüllt waren, ist im Licht der in Erwägung 4b er­wähn­ten Rechtsprechung fraglich, kann aber offen bleiben. Für das Magazin wurde eine rechtskräftige Baubewilligung erteilt; zudem wurde das Gebäude 1986 eingezont. Damit wurden diesbezüglich rechtmässige Verhältnisse geschaffen. Für die Herrichtung und Nut­zung des Lagerplatzes auf alt Kat.-Nr. 17 wäre 1972 nach dem Bundesrecht eine for­melle Baubewilligung erforderlich gewesen. Ob sie hätte erteilt werden können, kann da­hinge­stellt bleiben, da diese Nutzung nach Treu und Glauben heute nicht mehr in Frage gestellt werden kann. Zu Gunsten der Beschwerdeführerin ist daher mit den Vorinstanzen auch hinsichtlich des Lagerplatzes auf alt Kat.-Nr. 17 von einer rechtmässig erstellten bzw. ge­änderten Anlage auszugehen.

d) Das Ausmass der 1972 vorgenommenen Änderung ist erheblich, wurde doch ein voluminöser Neubau erstellt und die frühere Betriebsfläche stark vergrössert. Diese Vor­keh­ren sind als teilweise Änderung im Sinn von Art. 24 Abs. 2 aRPG anzusehen, wie die Baudirektion zutreffend erwogen hat. Ebenfalls beizupflichten ist der Baudirektion inso­fern, als mit der damaligen Erweiterung das Mass des gemäss Art. 24 Abs. 2 aRPG Zuläs­sigen ausgeschöpft wurde.

Daran ändert auch die Tatsache nichts, dass das Magazin (wie die übrigen zuvor im Übrigen Gemeindegebiet gelegenen Bauten der Beschwerdeführerin) seither eingezont wurde(n). Die ausserhalb der Bauzone liegende, seit 1972/73 als Lagerplatz genutzte Flä­che beträgt gut 2'200 m2. Allein diese Fläche ist im Verhältnis zur gesamten damaligen Be­triebsfläche so bedeutend, dass mit ihrer Nutzung das Mass der zulässigen Erweiterung des vorbestehenden Betriebs im Sinn von Art. 24 Abs. 2 aRPG als ausgeschöpft gelten muss und zusätzliche Erweiterungen unter diesem Titel nicht mehr in Frage kommen.

e) Die Baudirektion hat dennoch eine Ausnahmebewilligung erteilt, weil Art. 24 Abs. 2 aRPG und § 357 Abs. 3 PBG zusätzlich eine umfassende Abwägung zwischen den öffentlichen und den schutzwürdigen privaten Interessen verlangten. Daran ist soviel rich­tig, dass Art. 24 Abs. 2 aRPG als zusätzliche Anforderung statuiert, dass Erneuerungen, Änderungen oder Wiederaufbauten mit den wichtigen Anliegen der Raumplanung verein­bar sein müssen (vgl. Walter Haller/Peter Karlen, Raumplanungs- und Baurecht, 2. A., Zü­rich 1992, Rz. 794 und 811). Die Rechtsauffassung der Baudirektion läuft aber darauf hin­aus, dass es vom Ermessen der Bewilligungsbehörde abhängt, ob eine Ausnahmebewilli­gung zu erteilen sei oder nicht, weil sie die Interessenabwägung nicht als zusätzliche An­forderung versteht, sondern diese an die Stelle der übrigen Voraussetzungen setzt. Dies steht in klarem Widerspruch zum Gesetz. Sofern ein Vorhaben den Rahmen einer teilwei­sen Änderung sprengt, kann es nicht unter dem Titel einer wie auch immer gearteten Inte­r­essenabwägung dennoch bewilligt werden.

Eine andere Frage ist es, ob allenfalls aus Gründen des Vertrauensschutzes eine Be­willigung nachträglich zu erteilen oder zumindest auf die Wiederherstellung des rechtmäs­sigen Zustands zu verzichten ist (dazu hinten E. 7a).

  1. Zu prüfen ist als Nächstes, ob die Bestimmungen des revidierten Raumplanungs­gesetzes zu einer abweichenden Beurteilung führen.

a) Art. 24 Abs. 1 aRPG wurde ersetzt durch Art. 24 RPG. Die Anforderungen an die Standortgebundenheit gelten unverändert weiter; es kann auf E. 3 verwiesen werden.

b) Auch Art. 24c RPG schreibt grundsätzlich nur die bisherige Praxis zu Art. 24 aRPG fort (Walter Haller/Peter Karlen, Raumplanungs-, Bau- und Umweltrecht, Band I, 3. A., Zürich 1999, Rz. 707 und 728 ff.; Rudolf Muggli, Kurzkommentar zum Entwurf für eine Änderung des Raumplanungsgesetzes vom 20. März 1998, in: Schweizerische Verei­nigung für Landesplanung VLP [Hrsg.], Raum & Umwelt 1998, Bern 1999, S. 56 ff., Art. 24c N. 1, 4). Neu ist im We­sentlichen nur, dass die Erneuerung, Änderung, Erweite­rung und der Wiederaufbau von bestehenden Bauten seit der Revision direkt gestützt auf Art. 24c RPG und das zugehörige Bundesverordnungsrecht zu beurteilen sind, also kein kantonales Ausführungsrecht mehr voraussetzen. Insofern führt das neue Recht nicht zu einem für die Beschwerdeführerin günstigeren Ergebnis.

Immerhin stellt sich die Frage, ob Art. 24c RPG gegenüber seiner Vorgängerbe­stimmung nicht sogar enger sei. Die Bestandesgarantie von Art. 24c Abs. 1 RPG gilt neu für Bauten und Anlagen ausserhalb der Bauzonen, "die nicht mehr zonenkonform sind". Gemäss Art. 41 der Raumplanungsverordnung vom 28. Juni 2000 (RPV, SR 700.1) ist Art. 24c RPG anwendbar auf Bauten und Anlagen, die seinerzeit in Übereinstimmung mit dem materiellen Recht erstellt oder geändert wurden, durch die nachträgliche Änderung von Erlassen oder Plänen jedoch zonenwidrig geworden sind. Im Erläuternden Bericht des Bundesamts für Raumentwicklung zur Totalrevision der RPV wird dazu ausgeführt, der Ausdruck "die nicht mehr zonenkonform sind" in Art. 24c Abs. 1 RPG gehe auf die parla­mentarische Redaktionskommission zurück. Er sei zu verstehen als "durch Rechts- oder Planänderung zonenwidrig geworden", was durch die Verordnung nun geklärt werde. Als massgeblichen Stichtag bezeichnet der Bericht grundsätzlich den 1. Juli 1972, d.h. das In­krafttreten des damaligen Gewässerschutzgesetzes. Somit sei Art. 24c RPG auf Bauten und Anlagen, die am 1. Juli 1972 noch nicht bestanden, nur dann anwendbar, wenn sie seit ih­rer Erstellung von einer Bau- in eine Nichtbauzone ausgezont worden seien. Keine Anwen­dung finde Art. 24c RPG auf rechtswidrig erstellte oder geänderte Bauten und Anlagen, und zwar selbst dann nicht, wenn die Wiederherstellung des rechtmässigen Zustands we­gen Unverhältnismässigkeit oder Zeitablaufs nicht mehr durchgesetzt werden kann (Bun­desamt für Raumentwicklung, Neues Raumplanungsrecht, Erläuterungen zur Raumpla­nungs­verordnung und Empfehlungen für den Vollzug, Bern 2000/2001, Teil I, S. 42 ff.).

Selbst wenn man vorliegend ausser Acht lässt, dass die Baubewilligung für das Magazin und die Inanspruchnahme der Lagerplatzes auf alt Kat.-Nr. 17 erst nach dem 1. Juli 1972 erfolgten, und diese Anlagen als rechtmässig erstellt bzw. geändert betrachtet, so ist nicht zu übersehen, dass der Lagerplatz nie innerhalb einer Bauzone lag und daher auch nicht durch Plan- oder Rechtsänderung rechtswidrig wurde. Eine Lehrmeinung plä­diert allerdings dafür, "die Wendung 'zonenwidrig geworden' nicht wörtlich zu verstehen und den Geltungsbereich der Besitzstandsgarantie gemäss Art. 24c RPG auf die folgenden beiden Kategorien von Bauten zu erstrecken: einerseits auf solche, die vor dem 1. Januar 1980 rechtmässig erstellt wurden, anderseits auf solche, die seither von einer Bau- in eine Nichtbauzone umgeteilt wurden." (Peter Karlen, Die Ausnahmebewilligung nach Art. 24–24d RPG, ZBl 102/2001, S. 291 ff., 297 f.). Indessen sprechen die Materialien zur RPG-Re­vision nicht dafür, grundsätzlich auf das Inkrafttreten des Raumplanungsgesetzes statt auf das Inkrafttreten des Gewässerschutzgesetzes von 1971 abzustellen, wenn die Zulässigkeit von Änderungen vorbestehender Bauten zu beurteilen ist. Der Bundesrat betonte sowohl in der Botschaft vom 22. Mai 1996 (BBl 1996 III 513 ff., 541) wie auch im Parlament (Amtl. Bull. S 1997, 218), dass hinsichtlich der Besitzstandswahrung das geltende Recht über­nom­men werden sollte. Dem wurde in den Räten nicht widersprochen. Einlässlich und kontro­vers diskutiert wurde nur die spezielle Frage, ob und unter welchen Voraussetzungen voll­ständige Zweckänderungen von bestehenden Bauten zulässig sein sollten. Das Parla­ment einigte sich diesbezüglich auf einen Kompromiss (Art. 24a und 37a RPG). Allein in diesem Zusammenhang wurde das Stichdatum

  1. Januar 1980 ins Gesetz aufgenommen.

Ob Art. 24c RPG auf die vorliegend zu beurteilende Inanspruchnahme von alt Kat.-Nr. 18 anwendbar ist oder nicht, kann offen bleiben. Auf jeden Fall sind bereits die 1972/73 vorgenommenen Erweiterungen der zuvor vorhandenen Bauten und Anlagen als teilweise Änderung anzusehen, die auch bei einer Anwendung von Art. 24c Abs. 2 RPG in Rechnung zu stellen wären. Damit ist auch nach neuem Recht festzustellen, dass das Mass der zulässigen Erweiterung bereit damals ausgeschöpft wurde und zusätzliche Ausdehnun­gen der Lagerfläche nicht mehr bewilligungsfähig sind.

  1. Die Beschwerdeführerin bezeichnet es als "besonders überraschend", dass der Regierungsrat nicht geprüft hat, ob der Lagerplatz gestützt auf Art. 37a RPG bewilligt wer­den könne. Immerhin hat auch die Beschwerdeführerin im Rekursverfahren diese Bestim­mung nicht angerufen. Dies zu Recht. Gemäss Art. 37a RPG regelt der Bundesrat, unter welchen Voraussetzungen Zweckänderungen gewerblich genutzter Bauten und Anlagen zu­lässig sind, die vor dem 1. Januar 1980 erstellt wurden oder seither als Folge von Ände­rungen der Nutzungspläne zonenwidrig geworden sind. Der Bundesrat ist diesem Auftrag in Art. 43 RPV nachgekommen. Voraussetzung ist namentlich, dass die Baute oder Anlage rechtmässig erstellt oder geändert worden ist (Abs. 1 lit. a).

Zu beurteilen ist vorliegend nicht die Zweckänderung einer gewerblich genutzten Bau­te oder Anlage, sondern diejenige einer bisher landwirtschaftlich – d.h. zonenkon­form – genutzten Fläche. Dieser Sachverhalt wird nicht von Art. 37a, sondern von Art. 24 und 24c Abs. 2 RPG geregelt. Wenn aber mit der Beschwerdeführerin angenommen würde, die umstrittene Parzelle alt Kat.-Nr. 18 sei bereits als Lagerplatz genutzt worden, so läge keine Zweckänderung im Streit; zudem könnte klarerweise nicht gesagt werden, die Baute oder Anlage sei rechtmässig erstellt oder geändert worden. Art. 37a RPG und Art. 43 RPV sind daher auf den zu beurteilenden Fall offensichtlich nicht anwendbar.

  1. Nachdem die Nutzung von alt Kat.-Nr. 18 gemäss den einschlägigen Bestim­mun­gen des Raumplanungsgesetzes nicht bewilligt werden kann, fragt es sich, ob die Be­willi­gung aus anderen Gründen zu erteilen ist.

a) Die Beschwerdeführerin beruft sich auf Vertrauensschutz. Nach der Rechtspre­chung geht die Befugnis der Behörden, die Wiederherstellung des rechtmässigen Zustands zu verlangen, nach einer Frist von 30 Jahren unter. Der Grundeigentümer ersitzt gewisser­massen das Recht, den an sich rechtswidrigen Zustand des Gebäudes beizubehalten, vorbe­hältlich baupolizeilicher Massnahmen im engen Sinn. Haben die Baupolizeibehörden die rechtswidrigen Gebäude oder Gebäudeteile über Jahre hinaus geduldet, obwohl ihnen die Rechtswidrigkeit bekannt war oder sie diese bei Anwendung der erforderlichen Sorgfalt hätten erkennen müssen, so greift der Vertrauensschutz allenfalls schon vor Ablauf von 30 Jahren. Solange die Behörde jedoch bloss untätig geblieben ist, erscheint bei der Deu­tung der Untätigkeit als behördliche Duldung grosse Zurückhaltung geboten (VGr, 29. Ja­nuar 1998, BEZ 1998 Nr. 3; BGE 107 Ia 121 E. 1; VGr, 12. Juni 1987, ZBl 89/1988, S. 261). Nur wenn der rechtswidrige Zustand während sehr langer Zeit hingenommen wurde und die Verletzung öffentlicher Interessen nicht schwer wiegt, vermag der Umstand al­lein, dass die Behörden nichts dagegen unternommen haben, einen Vertrauenstatbestand zu begründen (VGr, 30. April 1987, BEZ 1987 Nr. 19; vgl. auch VGr GE, 22. Juni 1993, Baurecht 1995, S. 11 Nr. 6).

Hier liegt von vornherein nicht der Fall vor, dass die Baubewilligung "erses­sen" wurde. Denkbar ist bloss, dass aus Gründen des Vertrauensschutzes auf die Wieder­her­stellung des rechtmässigen Zustands ganz oder teilweise zu verzichten ist. Wie der Re­gierungsrat im angefochtenen Entscheid zutreffend voraussetzt, ist es zunächst Sache der Baudirektion, hierüber im Rahmen des entsprechenden Verfahrens zu befinden.

Dabei kann die 1993 vorgenommene Ausdehnung des Lagerplatzes auf die südliche Hälfte von alt Kat.-Nr. 18 offensichtlich nicht beibehalten werden. In Frage kommt eine sol­che Lösung allenfalls hinsichtlich der nördlichen Hälfte, die zwischen 1982 und 1988 als Lager in Betrieb genommen wurde. Die Baudirektion wird einerseits abzuklären haben, in welchem Jahr die Erweiterung stattfand, d.h. wie lange der widerrechtliche Zu­stand be­reits geduldet wurde, bis der private Beschwerdegegner das Bewilligungsverfahren veran­lasste. Anderseits wird zu würdigen sein, wie schwer der Eingriff in die öffentlichen Inte­ressen wiegt, wenn der Lagerplatz in beschränktem Umfang beibehalten wird. Bei die­ser Abwägung wird gegebenenfalls auch zu berücksichtigen sein, ob der Eingriff in die öffent­lichen Interessen namentlich des Landschaftsschutzes durch geeignete Auflagen ge­mildert werden könnte.

b) Die Beschwerdeführerin verweist auf zwei andere Bauten bzw. Anlagen im Ge­biet des Weilers X, die landschaftlich störender in Erscheinung treten sollen als der hier zu beurteilende Lagerplatz. Damit macht sie sinngemäss eine Gleichbehandlung im Unrecht geltend. Abgesehen davon, dass die von der Beschwerdeführerin erwähnten Fälle sowohl in tatsächlicher wie in baurechtlicher Hinsicht mit ihrem eigenen nicht vergleichbar sind, und dass grundsätzlich kein Anspruch auf Gleichbehandlung im Unrecht besteht (vgl. Ulrich Häfelin/Georg Müller, Grundriss des Allgemeinen Verwaltungsrechts, 3. A., Zürich 1998, Rz. 412 ff.), zeigen die vorangegangenen Erwägungen, dass der umstrittene Lager­platz nicht, jedenfalls nicht in erster Linie, wegen des Eingriffs in das Landschaftsbild, son­dern aus grundsätzlichen raumplanungsrechtlichen Gründen rechtswidrig ist. Die Frage, ob die Behörden in den andern beiden Fällen einzuschreiten haben, spielt in diesem Zusam­men­hang keine Rolle.

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Demgemäss entscheidet das Verwaltungsgericht:

  1. Die Beschwerde wird abgewiesen.

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Mots-clés

planning lawbuilding zonesite dependencestorage yardexisting usepartial alterationreliance protectionrestorationaerial photographslandscape protection

Extrait par Omnilex

Question juridique clé

Whether the appeal court should order an on-site inspection, oral hearing, and witness questioning

Solution extraite

The file was sufficiently documented; no on-site inspection, oral hearing, or witness questioning was necessary.

Motifs extraits

The disputed issues, especially landscape impact and earlier use of the land, could be decided from the record and aerial photographs; the requested evidence would not materially clarify matters.

Question juridique clé

Whether the storage yard on parcel old no. 18 could be authorized as a site-bound facility under Art. 24 Abs. 1 aRPG / Art. 24 RPG

Solution extraite

No. The storage yard served a construction business that was not dependent on the site outside the building zone.

Motifs extraits

A construction yard is useful at the same location as a magazine, but the business could be located in an industrial/commercial zone; site dependence cannot be derived from a non-site-bound building.

Question juridique clé

Whether the expansion of the storage yard could be legalized as a partial alteration under Art. 24 Abs. 2 aRPG and later law

Solution extraite

No further expansion could be authorized because the permissible scope of alteration had already been exhausted by the 1972/73 changes.

Motifs extraits

The 1972 magazine construction and the then-created storage area constituted a substantial partial change. Later enlargement of the yard on parcel old no. 18 exceeded the one-time permissible degree of alteration, and interest balancing cannot replace the statutory requirements.

Question juridique clé

Whether the revised provisions of Art. 24c and Art. 37a RPG changed the result

Solution extraite

No. The revised law did not make the expansion admissible.

Motifs extraits

Art. 24c protects only lawfully created or altered buildings that later became non-conforming through legal or planning changes; the yard never became non-conforming by a later zoning change, and the earlier permitted alteration had already exhausted the admissible expansion. Art. 37a is inapplicable because the case concerns a former agricultural use, not a conversion of an existing commercial building.

Question juridique clé

Whether trust protection required maintaining the expanded yard or otherwise granting approval

Solution extraite

Only the question of possible reliance protection for the older, smaller part of the yard remained open for the restoration procedure; the 1993 southern expansion could not be preserved.

Motifs extraits

A 30-year period and long administrative tolerance may in exceptional cases justify reliance protection, but mere inactivity is not enough. The restoration decision must be taken first by the Baudirektion, which must assess the duration of tolerance, the weight of public interests, and possible mitigating conditions.

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