Goodwill defect in medical practice transfer; unjustified rescissionGénéré par IA

RVJ / ZWR 2011

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Droit des obligations

Obligationenrecht

Droit civil - remise de commerce - ATC (Cour civile II) du 16 août 2010, X. c.

Y. et Z. - TCV C1 09 156

Défaut affectant le goodwill convenu lors de la remise d’un cabinet médical;

choix à disposition de l’acheteur en cas de garantie en raison de ce défaut; consé-

quences d’une résolution de contrat injustifiée

– Notion de contrat de remise de commerce (art. 184 al. 1 CO; consid. 7a et b).

– Notion de défaut de la chose vendue (art. 197 CO; consid. 8a/aa).

– Le goodwill est la valeur économique qui, pour le repreneur d’une exploitation,

consiste en la chance de gagner à lui les précédents clients et, ainsi, de donner

une base à sa propre entreprise (consid. 8a/bb).

– Action rédhibitoire et action minutoire dans les cas de garantie en raison des

défauts de la chose vendue (art. 205 CO; consid. 8b).

– L’inexécution injustifiée de la vente encore objectivement possible relève des

règles sur la demeure (art. 82, 102, 107 à 109 CO; consid. 8c/aa).

– Les options du créancier en cas de demeure du débiteur (art. 107 à 109 CO;

consid. 8c/bb).

– Notion de demeure du créancier (art. 91 CO; consid. 8d).

– En l’espèce, résolution injustifiée du contrat de remise de commerce (consid. 9).

– Notion de dommages-intérêts positifs (consid. 10a).

– En l’espèce, l’inexécution du contrat par les reprenants justifie la prétention en

dommages-intérêts positifs (consid. 10b).

– Notion de solidarité entre plusieurs débiteurs (art. 1 al. 2, 143 CO; consid. 10c).

Réf. CH: art. 91 CO, art. 107 CO, art. 108 CO, art. 109 CO, art. 143 CO, art. 184 CO,

art. 197 CO, art. 205 CO

Réf. VS: -

Mangel bezüglich des Goodwill bei der Übertragung einer Arztpraxis; Wahlrecht

des Käufers im Falle der Gewährleistung wegen dieses Mangels; Folgen einer

ungerechtfertigten Vertragsauflösung

– Begriff des Geschäftsübertragungsvertrags (Art. 184 Abs. 1 OR; E. 7a und b).

– Begriff des Mangels der Kaufsache (Art.197 OR; E. 8a/aa).

– Der Goodwill ist der wirtschaftliche Wert, der für den Käufer eines Betriebs in der

Chance besteht, die bisherigen Kunden für sich zu gewinnen und sich so eine

Grundlage für sein eigenes Unternehmen zu schaffen (E. 8 a/bb).

– Wandelungs- und Minderungsklage im Fall der Gewährleistung wegen Mängel der

Kaufsache (Art. 205 OR; E.8b).

TCVS C1 09 156

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– Die ungerechtfertigte Nichterfüllung eines objektiv noch erfüllbaren Vertrages

richtet sich nach den Regeln des Verzugs (Art. 82, 102, 107 bis 109 OR; E. 8c/aa).

– Wahlrecht des Gläubigers im Fall des Schuldnerverzugs (Art. 107 bis 109 OR; E. 8

c/bb).

– Begriff des Gläubigerverzugs (Art. 91 OR; E. 8d).

– Vorliegend ungerechtfertigte Auflösung des Geschäftsübertragungsvertrages (E. 9).

– Begriff des Ersatzes des positiven Interesses (E. 10a).

– Vorliegend rechtfertigt der Vertragsbruch durch die Käufer den Anspruch auf

Ersatz des positiven Interesses (E. 10b).

– Begriff der solidarischen Haftung mehrerer Schuldner (Art. 1 Abs. 2, 143 OR;

E. 10c).

Ref. CH: Art. 91 OR, Art. 107 OR, Art. 108 OR, Art. 109 OR, Art. 143 OR, Art. 184 OR,

Art. 197 OR, Art. 205 OR

Ref. VS: -

Faits (résumé)

Désireux de prendre sa retraite, le médecin X. a cherché un repre-

neur pour son cabinet médical. Les Dresses Y. et Z. ont manifesté leur inté-

rêt au Dr X., pour la reprise conjointe du cabinet. Le Dr X. a préparé une

convention. Par leur signature, les parties ont finalement convenu d’un

goodwill de 35’000 francs.

Par la suite, lors d’une entrevue, Y. a remis à X. l’agenda de l’an-

née suivante, l’invitant à noter les rendez-vous des patients nécessi-

tant un traitement régulier. X. y a indiqué 3 patients. X. a fait publier

un avis annonçant la cessation de son activité médicale et la reprise

de son cabinet par les intéressées. Par la suite, Y. et Z. ont appris que

des patients de X. avaient été «détournés» vers la nouvelle place de

travail de la secrétaire de X. L’avocat de Y. et Z. a résilié le contrat avec

X. Les doctoresses ont informé le public de l’ouverture de leur cabi-

net médical. Le Dr X. a rédigé une circulaire à l’intention de sa clien-

tèle, l’informant que son cabinet n’était pas repris tel qu’annoncé pré-

cédemment et que le contrat avait été rompu unilatéralement par les

Dresses Y. et Z.

Considérants (extraits)

(...)

7. a) Le contrat de remise de commerce est un contrat sui generis,

qui ne saurait être soumis, sans autre examen, aux dispositions de la

vente mobilière; il faut au contraire rechercher la règle qui s’adapte le

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mieux en fonction de la prestation qui donne matière au litige (ATF 129

III 18 consid. 2.1; arrêt C.294/1986 du 10 décembre 1986, in: SJ 1987

p. 179 consid. 2a).

Selon l’art. 184 al. 1 CO, la vente est un contrat par lequel le ven-

deur s’oblige à livrer la chose vendue à l’acheteur et à lui en transférer

la propriété, moyennant un prix que l’acheteur s’engage à lui payer. La

vente ne porte pas nécessairement sur une chose, mais peut aussi

avoir pour objet une créance, un droit immatériel ou un avantage

comme la clientèle (ATF 129 précité, consid. 2.2; Koller, Commentaire

bâlois, n. 11 s ad art. 184 CO; Schönle, Commentaire zurichois, n. 42 ad

art. 184 CO).

b) En l’espèce, il est constant que les parties ont conclu un contrat

de remise de commerce, en signant la convention du 21 avril 2007. Sous

cet angle, la clientèle équivaut à un objet vendu.

8. a) Le vendeur est tenu de garantir l’acheteur tant en raison des

qualités promises qu’en raison des défauts qui, matériellement ou juri-

diquement, enlèvent à la chose soit sa valeur, soit son utilité prévue,

ou qui les diminuent dans une notable mesure (art. 197 al. 1 CO).

aa) Le défaut se définit comme l’absence d’une qualité dont le ven-

deur avait promis l’existence ou à laquelle l’acheteur pouvait s’atten-

dre en vertu des règles de la bonne foi (Tercier/Favre, Les contrats spé-

ciaux, 4e éd. n° 723; cf., également, Honsell, Commentaire bâlois, n. 2 ad

art. 197 CO). La promesse dont il s’agit n’implique pas uniquement l’af-

firmation positive d’une qualité existante, mais elle peut également

consister en l’assurance de l’absence de certains défauts. Le défaut

peut être matériel, économique ou juridique. Le défaut matériel affecte

les propriétés physiques d’une chose (forme, couleur, consistance, ...).

Il est cependant possible que la chose présente l’aspect extérieur

voulu, mais qu’il lui manque des qualités intrinsèques; sa valeur en est

ainsi diminuée (Engel, Contrats de droit suisse, 2e éd., 2000, p. 35). La

chose affectée d’un défaut économique ne permet pas d’obtenir le ren-

dement ou les revenus qu’il serait normal que l’acheteur puisse en reti-

rer (Tercier/Favre, op. cit., n° 740). La chose affectée d’un défaut juri-

dique ne correspond pas aux exigences juridiques ou ne permet pas à

l’acheteur, pour ce motif, d’en tirer toutes les utilités. C’est le cas des

objets qui ne sont pas conformes aux prescriptions administratives

(Tercier/Favre, op. cit., n° 743). Le moment décisif pour la prise en

compte des défauts est celui de la conclusion du contrat de vente.

---

bb) Par goodwill, on entend la valeur économique qui, pour le

repreneur d’une exploitation, consiste en la chance de gagner à lui les

précédents clients et, ainsi, de donner une base à sa propre entreprise

(ATF 119 II 222 consid. 2a); les patients ne sont, en effet, pas «vendus»

(Frey/Wick, Kauf und Verkauf einer Arztpraxis, 2001, no 61). Dans l’hy-

pothèse où le nombre de patients s’avère inférieur à celui prévu lors de

la conclusion du contrat de cession du cabinet médical, il n’y a dès lors,

en principe, pas défaut de la chose vendue [Frey/Wick, op. cit., no 220).

Il en est autrement lorsque les patients font défaut parce que le ven-

deur n’a pas, alors qu’il s’y était engagé, pris les mesures propres à

favoriser la chance, pour son successeur, de gagner à lui les précédents

patients. Tel est le cas lorsque, contrairement au contrat, le vendeur ne

recommande pas son successeur à ses patients, dirige ceux-ci vers des

concurrents, fait lui-même concurrence au repreneur, omet de trans-

mettre complètement ou en temps utile les dossiers des patients, ou

lorsque ceux-ci sont incomplets, illisibles ou, pour toute autre raison,

insuffisants (Frey/Wick, op. cit., n° 220).

On précise que le vendeur n’a l’obligation de recommander son

successeur à ses patients que si les parties l’ont prévue, et dans la

mesure convenue, par exemple au moyen d’une annonce dans le jour-

nal (Frey/Wick, op. cit. n° 63). De même, si aucune réglementation n’a

été prévue dans le contrat concernant l’introduction d’un reprenant au

sein d’un cabinet, le médecin cédant n’a aucune obligation en la

matière, sous réserve des mesures indispensables à la transmission

(Frey/Wick, op. cit., n° 59).

b) Dans les cas de garantie en raison des défauts de la chose,

l’acheteur a le choix ou de faire résilier la vente en exerçant l’action

rédhibitoire, ou de réclamer par l’action en réduction du prix une

indemnité pour la moins-value (art. 205 al. 1 CO). Lorsque l’acheteur a

intenté l’action rédhibitoire, le juge peut se borner à réduire le prix

s’il estime que la résiliation n’est pas justifiée par les circonstances

(art. 205 al. 2 CO). L’importance du défaut est un critère déterminant

pour juger du caractère justifié ou non de la résolution. Ainsi, lorsque

le défaut consiste en l’absence d’une qualité essentielle ou que la chose

est inutilisable, la résolution sera en principe justifiée; s’il y a plusieurs

défauts, il faut en tenir compte dans leur ensemble (Venturi, Commen-

taire romand, n. 11 ad art. 205 CO).

L’action minutoire tend à réparer le préjudice économique de

l’acheteur, par la réduction proportionnelle du prix. Celui-ci est dimi-

nué d’un montant correspondant au rapport existant entre la valeur

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objective qu’aurait la chose sans les défauts et sa valeur objective en

l’état. On présume que la première de ces valeurs équivaut au prix de

vente et que la dépréciation correspond au coût de réparation (arrêt

du 22 février 2001 4C.307/2000 consid. 7; Tercier/Favre, op. cit., n° 876;

Venturi, op. cit., n. 23 ad art. 205 CO). Le fardeau de la preuve lui

incombant, l’acheteur doit établir les éléments permettant de calculer

la moins-value, soit, d’une part, le coût des réparations ou la valeur de

la chose défectueuse et, d’autre part, le prix ou la valeur qu’aurait la

chose sans défaut (Venturi, La réduction du prix de vente en cas de

défaut ou de non-conformité de la chose, thèse Fribourg 1994, n. 353

et 1054). Lorsque le défaut n’entraîne aucune moins-value, la réduc-

tion du prix est exclue par la loi (art. 205 al. 1 CO; Tercier/Favre,

op. cit., n° 869).

En matière de remise d’un cabinet médical, la résolution du

contrat est en principe disproportionnée. La retransmission d’un cabi-

net est en effet difficilement exécutable et entraînera le plus souvent

une importante perte de valeur, en particulier lorsque le changement

de médecin a déjà été annoncé à de nombreux patients. Dans la règle,

il faut plutôt accorder une réduction du prix de vente. La résolution du

contrat pourra éventuellement être admise lorsque le défaut est

constaté avant ou peu après la remise du cabinet, ou lorsqu’il est si

grave que l’on ne peut imposer au repreneur qu’il exploite celui-ci

(Frey/Wick, op. cit., n° 232).

c) aa) L’inexécution injustifiée encore objectivement possible

relève des règles sur la demeure. Sa survenance est soumise à quatre

conditions. Elle suppose d’abord que l’obligation soit exigible: le

créancier peut requérir l’exécution de la prestation sans attendre

l’échéance d’un terme ou l’avènement d’une condition. L’exécution

doit ensuite être encore objectivement possible. La demeure suppose

en outre que le retard dans l’exécution soit injustifié; il n’y a pas

demeure aussi longtemps que le refus d’exécuter est fondé sur une

objection ou sur une exception du débiteur, par exemple sur l’excep-

tion d’inexécution (art. 82 CO). Elle suppose enfin l’interpellation du

débiteur par le créancier ou un fait équivalent. La demeure imputable

au débiteur ouvre au créancier les droits prévus aux art. 107 à 109 CO

(sur l’ensemble de la question, cf. Thévenoz, Commentaire romand,

n. 1 et 10 ss ad art. 102 CO).

Le débiteur qui annonce avant le terme stipulé qu’il ne fournira

pas sa prestation ou ne la fournira pas en temps utile n’est pas en

demeure, puisque celle-ci suppose une obligation exigible. Néanmoins,

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la jurisprudence met le créancier au bénéfice des art. 107 à 109 CO, l’au-

torisant avant même l’exigibilité de l’obligation à renoncer à son exé-

cution, voire à résoudre le contrat, s’il apparaît que le débiteur ne l’exé-

cutera pas à l’échéance (ATF 110 II 141 consid. 1b). Une sommation

formelle du débiteur est néanmoins nécessaire, sauf s’il apparaît d’em-

blée que la décision du débiteur est ferme et irrévocable (Thévenoz,

n. 40 ad art. 107 CO).

Le Tribunal fédéral admet que l’acheteur qui sait avant l’exigibilité

que le vendeur ne sera pas en mesure de lui livrer la chose exempte de

défaut (violation anticipée) peut résoudre la vente sans fixer de délai

supplémentaire, en vertu des art. 107 à 109 CO appliqués par analogie

(Tercier/Favre, op. cit., n° 835 et réf. jurisp. cit.).

bb) Les art. 107 à 109 CO confèrent au créancier certains choix qui

lui permettent de décider du sort de l’obligation en souffrance, de sa

propre obligation corrélative, voire du contrat dans son ensemble. Le

législateur a prévu trois voies distinctes entre lesquelles il appartient

au créancier de choisir (discrétionnairement, sous réserve d’un éven-

tuel abus de droit; cf. Thévenoz, n. 1 ad art. 107 CO). Il peut d’abord

continuer d’exiger l’exécution en nature tout en conservant, le cas

échéant, le droit à des dommages-intérêts pour cause de retard (art.

103 et 106 CO) et à un intérêt moratoire (art. 104 CO). Le créancier peut

ensuite renoncer à l’exécution en nature et exiger l’indemnisation de

son intérêt à l’exécution du contrat (dommages-intérêts positifs), soit

en échange de sa propre prestation, soit sous imputation de la valeur

de celle-ci (méthode de la différence). Il peut enfin choisir de résoudre

le contrat, se libérer de ses propres obligations, provoquer la restitu-

tion des prestations déjà fournies et exiger l’indemnisation de son inté-

rêt négatif (art. 109 CO).

Sauf dans les cas où la loi le dispense de cette incombance parce

qu’elle serait inutile (art. 108 CO), le créancier doit fixer (ou faire

fixer) au débiteur en demeure un délai convenable pour exécuter

l’obligation en souffrance. En cas d’inexécution à l’expiration du délai

supplémentaire, le créancier pourra décider du sort de l’obligation

en souffrance, voire du contrat. Ce choix s’exerce par une déclaration

de volonté sujette à réception qui - comme tout acte formateur - est

unilatérale, et en principe inconditionnelle et irrévocable. Dans l’in-

térêt du débiteur, le législateur a voulu qu’elle soit immédiate. La

question est controversée de savoir si une déclaration immédiate est

exigée dans les hypothèses où l’art. 108 CO dispense le créancier de

fixer un délai de grâce, en raison de l’attitude du débiteur, de l’inuti-

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lité d’une prestation tardive ou encore d’un terme strict. La jurispru-

dence a tantôt nié tantôt posé cette exigence (Thévenoz, op. cit.,

n. 20, qui expose la controverse).

d) Aux termes de l’art. 91 CO, le créancier est en demeure lorsqu’il

refuse sans motif légitime d’accepter la prestation qui lui est régulière-

ment offerte, ou d’accomplir les actes préparatoires qui lui incombent

et sans lesquels le débiteur ne peut exécuter son obligation. La

demeure suppose ainsi le refus injustifié du créancier, soit qu’il refuse

tout simplement d’accepter la prestation qui lui est régulièrement

offerte par le débiteur, soit qu’il n’accomplisse pas les actes prépara-

toires qui lui incombent et sans lesquels le débiteur ne peut pas four-

nir sa prestation, soit, enfin, qu’il n’accomplisse pas les actes qu’il

devrait effectuer lors de l’exécution. La demeure suppose en outre l’of-

fre régulière de la prestation. Celle-ci doit être effective, réelle: le débi-

teur doit avoir entrepris tout ce qui était nécessaire pour l’exécution

de manière à ce que celle-ci ne requière plus que l’acceptation du

créancier. Exceptionnellement, une offre verbale suffit, en particulier

lorsque la dette est quérable. Même si l’art. 91 CO n’en fait expressé-

ment mention, il faut en outre que le débiteur soit en mesure d’effec-

tuer sa prestation (Loertscher, Commentaire romand, n. 11, 14 et 15 ad

art. 91 CO).

Il peut arriver que le créancier, avant que l’offre ne lui parvienne,

exprime, expressément ou par actes concluant, sa volonté de pas

accepter la prestation du débiteur (refus anticipé; antizipierte Annah-

meverweigerung). En de telles circonstances, celui-ci n’est pas obligé

d’offrir effectivement sa prestation. La question est controversée de

savoir s’il doit néanmoins adresser au créancier une offre orale. Selon

Schraner, une telle communication est superflue: on ne devrait pas exi-

ger du débiteur des mesures manifestement inutiles (Schraner, Com-

mentaire zurichois, n. 109 et 110 ad art. 91 CO; du même avis: Mercier,

Handkommentar zum Schweizer Privatrecht, n. 14 ad art. 91 CO.

Le débiteur dont le créancier est en demeure et dont l’objet de

l’obligation consiste en une chose est au bénéfice de différents droits.

Selon l’art. 92 al. 1 CO, il peut consigner la chose aux frais et risques du

créancier et se libérer ainsi de son obligation. En vertu de l’art. 93 CO,

si la nature de la chose ou le genre d’affaires met obstacle à une consi-

gnation, si la chose est sujette à dépérissement ou si elle exige des frais

d’entretien ou des frais considérables de dépôt, il peut, après somma-

tion préalable et avec l’autorisation du juge, la faire vendre publique-

ment et en consigner le prix; si la chose est cotée à la bourse, si elle a

---

un prix courant, ou si elle est de peu de valeur proportionnellement

aux frais, il n’est pas nécessaire que la vente soit publique, et le juge

peut l’autoriser même sans sommation préalable.

Lorsque l’objet de l’obligation ne consiste pas dans la livraison

d’une chose, le débiteur peut, si le créancier est en demeure, résilier le

contrat [recte: se départir du contrat] en conformité des dispositions

qui régissent la demeure du débiteur (art. 95 CO).

9. a) En l’espèce, les défenderesses ont, une dizaine de jours avant

la remise du cabinet, «résilié» le contrat les liant au demandeur, esti-

mant que celui-ci ne pourrait fournir qu’une prestation défectueuse.

Elles ont ainsi agi en admettant l’existence d’une violation anticipée du

contrat.

Or, nul n’a confirmé les allégations de «détournement» de patients

formulées par les défenderesses. Le témoignage de A. ne fait pas état

d’un comportement actif du médecin ou de sa secrétaire en vue de

l’amener à consulter un médecin tiers. Le fait que 82 patients se sont

tournés vers un autre médecin ne prouve rien en la matière. On sait que

le Dr X., à la suite de la «résiliation», a requis ses patients de lui com-

muniquer le nom de leur futur médecin, en vue de la transmission des

dossiers. Il est probable que, dans ce cadre, certains d’entre eux lui

aient demandé quel praticien consulter et qu’il ait suggéré le nom du

confrère en question.

Certes, il apparaît singulier que l’agenda 2008 confié par les défen-

deresses ne contînt, à la mi-décembre, que trois rendez-vous, inscrits

sous le seul 7 janvier 2008. On ignore, cependant, quels types de ren-

dez-vous le demandeur devait fixer pour les reprenantes et quels

autres devaient être pris auprès de celles-ci directement, dès jan-

vier 2008. Au surplus, dans le cadre de la pratique généraliste, une part

non négligeable des rendez-vous sont convenus à court terme.

Ainsi, aucun élément ne prouve que le médecin ou sa secrétaire

ont œuvré en vue de diriger l’ensemble des patients vers un ou plu-

sieurs cabinets tiers. Un tel comportement serait sans doute contraire

au principe de la bonne foi. L’art. 2 al. 1 CC, qui traite de la bonne foi

objective, consacre en effet le principe de la loyauté en affaires, selon

lequel toutes les relations de droit privé supposent que chacun s’y

comporte comme le ferait une personne honnête et respectueuse d’au-

trui (arrêt du 29 mars 2006 4C.33/2006 consid. 3.1). Pour le surplus, on

rappelle que le médecin qui remet son cabinet n’offre à son successeur

que la chance de gagner à lui les précédents patients. En outre, il n’a,

à moins que qu’il ne s’y soit engagé, aucune obligation de favoriser la

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chance vendue au reprenant. Ainsi, à défaut d’accord des parties en la

matière, même à supposer établi que le demandeur ait communiqué à

l’un ou l’autre de ses patients le nom d’un médecin tiers, on ne pour-

rait encore conclure à l’existence d’un défaut.

En définitive, on ne peut retenir que, à la date de la résolution, une

exécution défectueuse était avérée. Comme, en outre, le terme

convenu pour l’exécution n’était pas atteint et que le demandeur

n’avait nullement annoncé qu’il refusait de fournir sa prestation, les

défenderesses n’étaient pas autorisées à se départir du contrat. Elles

pouvaient, à ce moment-là, tout au plus sommer le demandeur de ne

point mettre en danger la bonne exécution du contrat.

On en conclut que la résolution opérée était injustifiée.

b) aa) En «résiliant» le contrat, les défenderesses ont exprimé

qu’elles n’accepteraient pas la prestation du demandeur. Elles se sont,

dès lors, trouvées en demeure (antizipierte Annahmeverweigerung).

Le demandeur, en effet, était prêt à remettre son cabinet conformé-

ment aux engagements pris. Il avait communiqué au service de la

santé la cessation de son activité et la reprise de son cabinet par les

défenderesses. Il en avait informé sa clientèle par annonce insérée

dans le journal le 16 novembre 2007. Il s’était en outre engagé à dres-

ser un résumé écrit dans le dossier de chaque patient. Sa collabora-

trice avait fourni les explications utiles sur le fonctionnement du maté-

riel. Au surplus, le chiffre d’affaire réalisé en 2007 était supérieur au

chiffre moyen figurant dans la convention; il n’y avait ainsi pas de

tromperie sur la valeur commerciale du cabinet et, ainsi, sur l’objet de

la chance vendue aux défenderesses. Enfin, à la fin décembre 2007, le

matériel, le mobilier et les dossiers des patients se trouvaient encore

dans les locaux.

bb) Par ailleurs, en signifiant la résiliation du contrat, les défende-

resses ont précisé, de façon ferme et définitive, qu’elles ne s’acquitte-

raient pas du goodwill convenu. Or, aucun motif justificatif n’a été éta-

bli. On doit retenir, dès lors, une violation anticipée du contrat par les

reprenantes.

cc) Ainsi, à la suite de la résiliation opérée, le demandeur bénéfi-

ciait non seulement des droits conférés par la demeure du créancier,

mais également des droits institués aux art. 107 à 109 CO (sur le cumul,

cf. ATF 20 p. 982; 48 II 98). Sa prétention en «dommages-intérêts corres-

pondant à l’intérêt qu’il avait à l’exécution [de la] convention», selon

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les termes utilisés dans le mémoire-demande, est dès lors, dans son

principe, fondée. Elle repose en effet sur l’art. 107 CO, qui autorise le

créancier, en cas de demeure du débiteur, à renoncer à l’exécution en

nature et à exiger l’indemnisation de son intérêt à l’exécution du

contrat (dommages-intérêts positifs), soit en échange de sa propre

prestation, soit sous imputation de la valeur de celle-ci (méthode de la

différence).

On précise qu’en disposant du matériel médical et du mobilier, et

en communiquant au service de la santé et à sa clientèle que le cabinet

ne serait pas repris par les défenderesses, le demandeur n’avait nulle-

ment exprimé accepter la «résiliation» du contrat et renoncer à faire

valoir un quelconque droit; ces comportements traduisaient unique-

ment sa renonciation à fournir sa propre prestation. Le médecin ne dis-

posait guère, du reste, d’une autre option, vu la position adoptée par

les défenderesses.

On ne pouvait, par ailleurs, exiger de lui qu’il communique immé-

diatement à ses consœurs le droit qu’il entendait faire valoir à leur

endroit. La situation était suffisamment claire quant au sort de la pres-

tation du vendeur, qui seule nécessitait un règlement immédiat, dans

l’intérêt des patients et pour d’évidentes raisons pratiques.

10. a) En cas d’inexécution, le créancier peut réclamer des dom-

mages-intérêts positifs; il doit être replacé dans la situation patrimoniale

qui aurait été la sienne si le contrat avait été exécuté (ATF 123 III 16

consid. 4b et les références). Le dommage réside dans la diminution

involontaire de la fortune nette. Il peut consister dans une réduction de

l’actif, une augmentation du passif ou un gain manqué; il correspond à la

différence entre le montant actuel du patrimoine et le montant que celui-

ci aurait atteint si l’événement dommageable ne s’était pas produit (ATF

120 II 296 consid. 3b p. 298). Pour déterminer l’intérêt positif, il convient

d’avoir recours à la théorie de la différence, en vertu de laquelle le créan-

cier est dispensé d’effectuer sa propre prestation et peut en imputer la

valeur sur les dommages-intérêts dus; cette méthode s’applique aussi,

en principe, à la vente ordinaire (ATF 120 II 296 consid. 3b p. 299, 65 II 171

consid. 2 p. 174 s.; Giger, Commentaire bernois, n. 19 à 21 ad art. 191 CO

et n. 26 à 32 ad art. 215 CO; Cavin, La vente, l’échange, la donation, in

Traité de droit privé suisse, t. VII, 1, p. 58 à 60; Guy Stanislas, Le droit de

résolution dans le contrat de vente, Genève 1979, p. 93 à 96).

Peu importe, au demeurant, de savoir si le vendeur aurait remis

son commerce à un autre acheteur ou s’il en aurait poursuivi l’exploi-

tation. En cas de demeure du débiteur, le créancier, qu’il soit l’acheteur

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ou le vendeur, n’a pas l’obligation d’acquérir une nouvelle chose ou de

revendre celle qui a été vendue; il s’agit d’un droit dont il est libre

d’user ou non et dont le non-exercice ne le prive aucunement de la

faculté de faire état de son dommage selon les principes posés par les

art. 107 ss CO. En outre, le moment déterminant en vue d’établir le

dommage résultant de l’inexécution est, en principe, celui où le ven-

deur a renoncé à l’exécution ou encore, dans le cas d’une vente com-

merciale, le terme fixé pour l’exécution. Pour le vendeur, le dommage

peut consister en la différence existant entre le prix contractuel et celui

auquel il a revendu la chose de bonne foi, voire, lorsqu’il s’agit d’une

marchandise cotée en bourse ou ayant un prix courant, en la différence

entre le prix du contrat et le cours de la marchandise en bourse ou le

prix courant. Ces éléments sont réputés correspondre à la valeur de la

prestation du créancier. Le principe est que le vendeur impute sur le

prix convenu l’avantage que lui procure le fait qu’il conserve la dispo-

sition de la chose, l’indemnité devant correspondre au préjudice réel-

lement subi. Si le vendeur ne peut ou ne veut pas revendre la chose,

mais que celle-ci conserve une valeur d’usage ou une valeur mar-

chande, cette valeur doit alors être imputée sur l’indemnité (arrêt du 8

mars 2000 4C.371/1999 consid. 2a/aa et bb).

b) En cas d’exécution du contrat, le demandeur aurait perçu des

défenderesses le montant de 35’000 francs. Il s’agit d’imputer sur cette

somme la valeur de sa contreprestation. Il faut ainsi déterminer les

avantages que le médecin aurait pu retirer de ce qu’il a conservé la dis-

position du mobilier, du matériel et des dossiers de ses patients.

On ne pouvait attendre du Dr X. qu’il reporte son départ à la retraite

et poursuive son activité, le temps de trouver un autre reprenant. Il avait

en effet résilié le bail sur les locaux, et ceux-ci devaient être rénovés

pour l’entrée des Dresses Y. et Z. au printemps 2008. Il avait, au surplus,

communiqué la cessation de son activité au service de la santé.

On imagine mal, en outre, qu’il pût conclure avec un médecin tiers

un contrat prenant effet immédiatement. L’ouverture d’un cabinet

nécessite la disposition de locaux. Le médecin intéressé doit en outre,

notamment, requérir une autorisation de pratique, conclure une assu-

rance RC. Ces démarches ne peuvent être accomplies sans délai. Le

reprenant potentiel aurait ainsi perdu la chance de gagner à lui ceux

des patients qui ne pouvaient attendre qu’il fût installé. Il est peu vrai-

semblable, au surplus, qu’un médecin déjà établi dans la région voulût

ou pût reprendre globalement la patientèle et, surtout, consentît à ver-

ser au demandeur un quelconque montant au titre de goodwill.

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D’autant que les circonstances avaient réduit la chance d’un repre-

nant de contracter avec les patients du demandeur. On pense notam-

ment aux informations contradictoires données à la clientèle. Au sur-

plus, la chance vendue est améliorée si le successeur exploite son

cabinet à la même adresse, dans les mêmes locaux, et répond au même

numéro de téléphone que son prédécesseur (Frey/Wick, op. cit., n° 62);

or, en l’espèce, cette possibilité n’existait plus, compte tenu du bail

conclu par les défenderesses.

Par ailleurs, le fait que le mobilier et le matériel médical étaient,

aux termes de la convention, offerts aux reprenantes et que le deman-

deur en a fait don à l’Ordre de Malte laisse supposer que la valeur mar-

chande de ces objets était nulle. On ne voit pas, au surplus, quel usage

le demandeur, qui partait à la retraite, aurait pu en faire.

En définitive, il n’existe aucun avantage qui puisse être imputé sur

le montant du prix de vente. Celui-ci constitue dès lors le dommage du

demandeur. Les défenderesses doivent ainsi lui payer la somme de

35’000 fr. avec intérêt à 5% dès le 31 janvier 2008, date de la survenance

du dommage.

c) Selon l’art. 143 al. 1 CO, il y a solidarité entre plusieurs débi-

teurs lorsqu’ils déclarent s’obliger de manière qu’à l’égard du créan-

cier chacun d’eux soit tenu pour le tout. A défaut d’une semblable

déclaration, la solidarité n’existe que dans les cas prévus par la loi

(al. 2). La solidarité passive de l’art. 143 al. 1 CO est ainsi une moda-

lité d’une obligation qui lie plusieurs débiteurs et qui oblige l’un d’en-

tre eux à payer la totalité de la dette avec effet libératoire à l’égard des

autres (Romy, Commentaire romand, n. 1 ad art. 143 CO). La solidarité

n’est jamais présumée (ATF 116 II 707 consid. 3). La solidarité passive

peut naître de la déclaration expresse des parties, lesquels ont utilisé

le terme «solidarité» ou une forme équivalente, telle que «débiteur

pour le tout» (RVJ 1992 p. 346 consid. 3; Schnyder, Commentaire

bâlois, n. 7 ad art. 143 CO; «als Gesamtschuldner», Schwenzer, Schwei-

zerisches Obligationenrecht, Berne 2006, 4e éd., n° 88.15). Un engage-

ment solidaire peut aussi se former par actes concluants ou tacite-

ment (art. 1 al. 2 CO). Cet engagement tacite peut prendre par exemple

la forme d’une reprise cumulative de dette. Il ne sera retenu qu’en pré-

sence d’un comportement univoque, qui ne suscite raisonnablement

aucun doute, tel qu’il résulte des circonstances ou du contexte du

contrat interprété conformément au principe de la confiance (ATF 106

II 250 consid. 3; ATF 123 III 53 consid. 5a; Romy, op. cit., n. 7 ad art. 143

CO; Schnyder, op. cit., n. 6 ad art. 143 CO).

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Puisque les défenderesses sont convenues conjointement de ver-

ser au demandeur un goodwill contre la remise du cabinet, elles ont

pris un engagement en commun à son égard et se sont ainsi obligées

solidairement. La solidarité passive s’applique par conséquent égale-

ment à leur obligation d’indemniser le demandeur.