402 TRIBUNAL CANTONAL ACH 151/19 - 71/2020 ZQ19.039586 C O U R D E S A S S U R A N C E S S O C I A L E S
Arrêt du 20 mai 2020
Composition : MmeD E S S A U X , présidente M.Neu et Mme Durussel, juges Greffière:MmeChaboudez
Cause pendante entre : V.________, à [...], recourante, représentée par Me David Métille, avocat à Lausanne, et CAISSE CANTONALE DE CHÔMAGE, DIVISION JURIDIQUE, à Lausanne, intimée.
Art. 8 al. 1 let. b et 24 LACI
2 - E n f a i t : A.V.________ (ci-après : l’assurée ou la recourante) a perdu le 26 novembre 2018 l’emploi de concierge d’immeuble qu’elle exerçait à temps partiel pour I.________ SA en raison de la faillite de cette société. Elle s’est inscrite au chômage auprès de l’Office régional de placement de [...] le 28 novembre 2018, annonçant une disponibilité de 20 %. Par formulaire du 29 novembre 2018, l’assurée a sollicité l’octroi d’indemnités de chômages auprès de la Caisse cantonale de chômage (ci-après : la Caisse ou l’intimée). Elle a annoncé qu’elle travaillait à raison de 15 heures par semaine pour cette société et qu’elle exerçait trois autres emplois en parallèle, pour la Régie P., la Gérance J. et la Gérance K.. Selon le contrat signé le 14 janvier 2016 avec I. SA, l’attestation remplie par cette société le 6 décembre 2018 et les décomptes de salaires produits, l’assurée travaillait 14 heures par semaine et effectuait une heure en plus par mois pour la lessive. Elle était payée 25 fr. l’heure. Le 10 janvier 2019, la Régie P.________ SA a fait savoir que l’assurée travaille à 11 % pour elle, soit 5 heures par semaine, qu’elle touche un salaire de 576 fr. 40, treize fois l’an, une indemnité de vacances de 48 fr. douze fois l’an et qu’elle a perçu des étrennes de 350 fr. en décembre 2017 et décembre 2018. Il ressort du contrat de travail produit que l’indemnité de vacances est payée mensuellement au concierge avec son salaire pour que ce dernier paie son remplaçant. Il ressort des indications données par la Gérance J.________ SA par écrit le 17 janvier 2019 et par téléphone que celle-ci avait employé l’assurée à raison de 8h par semaine jusque fin 2017 et qu’elle l’emploie 12h par semaine depuis janvier 2018, soit à 30 %. Selon les décomptes de
3 - salaire, la recourante travaille pour cette gérance dans trois immeubles différents et elle touche : -un salaire mensuel de 1'200 fr. auquel s’ajoute une indemnité de vacances de 99 fr. 95 pour l’immeuble situé à l’avenue des [...] à [...], adresse où elle travaille depuis janvier 2018, -un salaire mensuel de 500 fr. auquel s’ajoute une indemnité de vacances de 41 fr. 65 pour l’immeuble situé chemin de [...] à [...], -un salaire mensuel de 699 fr. 40 auquel s’ajoute une indemnité de vacances de 58 fr. 25 pour l’immeuble situé rue [...] à [...]. Les contrats conclus avec la Gérance J.________ prévoient que l’indemnité destinée au remplacement durant les vacances est à charge de la concierge. K.________ SA a communiqué le 29 janvier 2019 que l’assurée travaille pour elle 3,5 heures par semaine (la durée hebdomadaire normale de travail étant de 42 heures), pour un salaire mensuel de 330 fr. auquel s’ajoute une indemnité de vacances de 27 fr. 50. Elle perçoit également un treizième salaire à hauteur de 330 francs. Les mandats de gestion des immeubles gérés par K.________ ont été repris par la Régie P.________ avec effet au 1 er janvier 2019. Le 27 février 2019, le taux de disponibilité de l’assurée a été modifié à 30 % depuis la date de son inscription au chômage, le 28 novembre 2018. Les différents employeurs ont fait parvenir à la Caisse les attestations de gain intermédiaire suivantes pour le mois de novembre 2018 : -Dans une attestation du 29 janvier 2019, la Gérance K.________ a indiqué que l’assurée avait travaillé 3,5 heures par semaine durant cette période, pour un salaire mensuel de 357 fr. 50. L’attestation de gain intermédiaire du mois de décembre 2018 comprend le versement du 13 e salaire, à hauteur de 330 francs.
4 - -Le 16 avril 2019, la Gérance J.________ a fait savoir que l’assurée avait travaillé 12 heures par semaine en novembre 2018 pour un salaire de 2'399 fr. 40, auquel s’ajoutait une indemnité de vacances de 199 fr. 85. -Par attestation du 18 avril 2019, la P.________ a communiqué que l’assurée avait travaillé 5 heures par semaine en novembre 2018 pour un salaire de 576 fr. 40, auquel s’ajoutait une indemnité de vacances de 48 francs. La part du 13 e salaire a été versée mi- décembre. Par décision du 25 avril 2019, la Caisse a estimé que l’assurée n’avait pas droit aux indemnités de chômage dès le 28 novembre 2018 compte tenu du gain réalisé. Ses activités auprès des Gérances J.________ et K.________ ainsi que de la Régie P.________ lui avaient procuré un salaire de 450 fr. 80 pour la période du 28 novembre au 30 novembre 2018 (prorata) ou de 3'355 fr. 80 pour un mois complet (salaires mensuels sans la part vacances), alors que son indemnisation de chômage s’élevait à 195 fr. 45 pour la même période ou à 1'413 fr. 75 par mois en moyenne, étant donné son inscription à 30 %. Cette indemnisation aurait été de 3'126 fr. par mois si elle s’était inscrite au chômage à 80 % ou 100 %. Dans la mesure où les activités que l’assurée continuait à exercer lui procuraient un salaire supérieur à son indemnité de chômage moyenne, elle n’avait pas droit aux prestations de l’assurance-chômage dès le 28 novembre 2018, et ceci tant que ses activités se poursuivraient aux mêmes conditions. L’assurée s’est opposée à cette décision le 15 mai 2019, invoquant que celle-ci la mettait dans une situation financière précaire. Elle a complété son opposition par le biais de son mandataire le 20 mai 2019 puis le 27 juin 2019. Par décision sur opposition du 23 juillet 2019, la Caisse a rejeté l’opposition formée par l’assurée. Elle a retenu que le gain assuré de l’assurée, calculé sur la base du salaire obtenu durant les six derniers mois, période plus avantageuse, était de 4'455 francs. Dans la mesure où
5 - l’indemnité de vacances qu’elle percevait était destinée à rémunérer son remplaçant et qu’elle ne lui revenait pas directement, celle-ci avait été exclue du gain assuré. La Caisse a constaté que l’assurée, avant de s’inscrire au chômage, était partie à plusieurs contrats de travail, à savoir qu’elle travaillait à 30,85 % auprès d’I., à 30 % auprès de la Gérance J., à 11 % auprès de la Régie P.________ et à 8,33 % auprès de la Gérance K.. La moyenne [recte : somme] de ces quatre emplois ne dépassait pas un 100 %, de sorte qu’ils ne constituaient pas des gains accessoires. L’assurée ne souhaitait pas renoncer à ses emplois, si bien qu’elle s’était inscrite au chômage d’abord à 20 % puis 30 %. Son gain assuré avait ainsi été réduit proportionnellement à 1'767 fr. et son indemnité journalière se montait à 65 fr. 15. Pour trois jours indemnisables, l’assurée percevrait donc 195 fr. 45. Pour le mois de novembre 2018, elle avait réalisé un gain intermédiaire de 3'305 fr. 80 (soit 2'399 fr. 40 + 576 fr. 40 + 330 fr.), et non de 3'355 fr. 80 comme indiqué par erreur dans la décision attaquée, soit un montant de 450 fr. 80 pour la période du 28 au 30 novembre 2018, soit un gain supérieur à ses indemnités de chômage. Si elle s’était inscrite au chômage à 80 %, son gain intermédiaire aurait également été supérieur à son indemnité de chômage, laquelle aurait alors été de 144 fr. 05, soit 432 fr. 15 pour trois jours (compte tenu d’un gain assuré de 4'465 fr. et d’une indemnisation à 70 %). B.Par acte du 5 septembre 2019, V. a recouru contre cette décision sur opposition auprès de la Cour des assurances sociales du Tribunal cantonal, concluant, sous suite de dépens, à son annulation et à être mise au bénéfice d’indemnités de chômage avec effet au 28 novembre 2018, compte tenu d’un gain assuré non contesté par 1'767 fr., respectivement à ce que l’ensemble des revenus réalisés auprès de ses différents employeurs soient exclus au titre de gain intermédiaire tant qu’elle continuera à assumer un taux d’activité identique à celui assumé avant son inscription auprès de la Caisse cantonale de chômage. Elle a par ailleurs sollicité le paiement d’un intérêt de 5 % sur les indemnités de chômage dues à partir du 28 novembre 2018. Elle a fait valoir que les pièces au dossier ne contenaient pas la moindre donnée chiffrée au sujet
6 - des revenus qu’elle avait effectivement perçus entre le 28 et 30 novembre 2018, et que les chiffres exposés étaient des déductions faites par la Caisse. Elle a invoqué qu’une activité accessoire qui continuait d’être exercée au même taux ne devait pas être prise en compte en tant que gain intermédiaire et que la poursuite de ses activités échappait à la notion de gain intermédiaire, étant précisé qu’elle n’avait pas trouvé la moindre activité de substitution à celle perdue. Selon elle, pour la période du 28 au 30 novembre 2018, son gain intermédiaire de 450 fr. 80 devait être déduit du gain assuré correspondant à ces trois jours, ce qui donnait droit à une indemnité compensatoire de 132 fr.10 compte tenu d’un taux d’indemnisation de 80 %. Elle a soutenu que la méthode de calcul utilisée par la Caisse, consistant à réduire son gain assuré à hauteur de 30 % afin de tenir compte de la perte de gain correspondant au taux de recherche d’emploi, puis à déduire du gain assuré ainsi réduit le gain intermédiaire, revenait à abattre le même poste deux fois. Cette méthode excluait tout droit à une indemnité de chômage à l’assurée, qui exerçait plusieurs activités à temps partiel avant la période de chômage et qui continuait à les exercer durant la période de chômage. Dans sa réponse du 10 octobre 2019, la Caisse a conclu au rejet du recours, se référant à l’argumentation de sa décision sur opposition. Par réplique du 31 octobre 2019, la recourante a fait valoir que la pratique de la Caisse était contraire à la jurisprudence du Tribunal fédéral et au Bulletin LACI IC établi par le Secrétariat d’Etat à l’économie (SECO). A la requête de la juge instructrice, l’ORP de [...] a produit le 5 décembre 2019 une copie des documents relatifs aux informations données à la recourante au sujet de son inscription et a apporté les explications suivantes : « A plusieurs reprises, l’assurée a confirmé son choix d’être inscrite à temps partiel et donc de limiter sa disponibilité sur le marché du travail (pièces 1 à 2).
7 - Sa décision était motivée par sa position sur le marché du travail, à savoir ne pas compromettre et donc ne pas renoncer à ses emplois fixes compte tenu de son âge et de son profil professionnel. Elle n’a pas modifié sa position malgré la décision de la caisse de chômage et les informations transmises sur le gain intermédiaire (compétence de la caisse de chômage). Ces éléments ressortent en particulier dans les procès-verbaux du 29.11.2018, du 23.01.2019, du 27.02.2019, du 10.04.2019 et du 07.08.2019 (pièces 3 à 7). Dès lors et comme vous pourrez le constater, toutes les recherches d’emploi se limitaient à des activités à temps partiel (pièce 8). De même que les assignations de l’ORP ne concernaient que des postes à temps partiel (pièces 9 à 10). De plus, nous tenons à souligner que l’assurée avait refusé un emploi assigné le 13.02.2019 au motif que les horaires proposés n’étaient pas compatibles avec ses emplois (pièce 11). Enfin dans le cadre d’une opposition interjetée le 29.01.2019 contre deux décisions de l’Office régional de placement de [...], l’assurée s’est déterminée sur sa disponibilité et s’est justifiée sur les manquements (pièce 12). » Dans ses déterminations complémentaires du 6 janvier 2020, la recourante a relevé que les procès-verbaux d’entretien ne comportaient aucune précision sur les informations transmises et que l’ORP n’avait pas non plus indiqué quelles informations lui auraient été données. Elle a invoqué qu’il n’avait nullement été démontré qu’elle aurait pu trouver un poste à 100 % dans son domaine d’activité, où les besoins des employeurs étaient souvent limités à quelques heures par jour. Elle avait réussi à s’organiser pour cumuler plusieurs emplois, qui lui apportaient un revenu global relativement élevé pour son secteur d’activité, et doutait que des postulations pour un emploi à 100 % lui auraient permis d’obtenir un revenu équivalent à ceux réalisés avant son inscription au chômage. E n d r o i t : 1.a) La LPGA (loi fédérale du 6 octobre 2000 sur la partie générale du droit des assurances sociales ; RS 830.1) est, sauf dérogation expresse, applicable en matière d’assurance-chômage (art. 1 al. 1 LACI [loi fédérale du 25 juin 1982 sur l’assurance-chômage obligatoire et l’indemnité en cas d’insolvabilité ; RS 837.0]). Les décisions sur opposition et celles contre lesquelles la voie de l’opposition n’est pas ouverte
8 - peuvent faire l’objet d’un recours auprès du tribunal des assurances compétent (art. 56 al. 1 LPGA ; 100 al. 3 LACI, 128 al. 1 et 119 al. 1 OACI [ordonnance du 31 août 1983 sur l’assurance-chômage obligatoire et l’indemnité en cas d’insolvabilité ; RS 837.02]), dans les trente jours suivant leur notification (art. 60 al. 1 LPGA). b) En l’occurrence, déposé auprès du tribunal compétent en temps utile compte tenu des féries estivales (art. 38 al. 4 let. b LPGA ; art. 93 let. a LPA-VD [loi cantonale vaudoise du 28 octobre 2008 sur la procédure administrative ; BLV 173.36]) et respectant les autres conditions formelles prévues par la loi (art. 61 let. b LPGA notamment), le recours est recevable. 2.Le litige porte sur le droit de la recourante à des indemnités de chômage à partir du 28 novembre 2018, plus particulièrement sur la prise en compte de ses emplois au titre de gain intermédiaire. 3.a) L’art. 8 al. 1 LACI énumère les conditions, cumulatives, dont dépend le droit à l’indemnité de chômage. Ainsi, pour avoir droit à dite indemnité, l’assuré doit notamment être sans emploi ou partiellement sans emploi au sens de l’art. 10 LACI (art. 8 al. 1 let. a LACI) et subir une perte de travail à prendre en considération, selon l’art. 11 LACI (art. 8 al. 1 let b LACI). Est notamment réputé partiellement sans emploi celui qui occupe un emploi à temps partiel et cherche à le remplacer par une activité à plein temps ou à le compléter par une autre activité à temps partiel (art. 10 al. 2 let. b LACI). b) Aux termes de l’art. 23 al. 1 première phrase LACI, est réputé gain assuré le salaire déterminant au sens de la législation sur l'AVS qui est obtenu normalement au cours d'un ou de plusieurs rapports de travail durant une période de référence, y compris les allocations régulièrement versées et convenues contractuellement, dans la mesure où elles ne sont pas des indemnités pour inconvénients liés à l'exécution du travail.
9 - Le salaire pris en considération comme gain assuré se rapproche de la notion de salaire déterminant au sens de l'art. 5 al. 2 LAVS (loi fédérale du 20 décembre 1946 sur l’assurance-vieillesse et survivants ; RS 831.10), mais ne se recouvre pas exactement avec celui-ci, comme cela ressort du terme « normalement » utilisé à l'art. 23 al. 1 LACI. Certains montants perçus par le salarié, certes soumis à cotisation, n'entrent pas dans la fixation du gain assuré. Il en va ainsi notamment de la rémunération des heures supplémentaires (ATF 129 V 105), de l'indemnité de vacances (à certaines conditions : ATF 130 V 492 consid. 4.2.4 ; 125 V 42), des gains accessoires (art. 23 al. 3 LACI ; ATF 126 V 207) ou des indemnités pour inconvénients liés au travail ou en raison de frais occasionnés par le travail (art. 23 al. 1, première phrase, LACI) (TF 8C_226/2019 du 15 novembre 2019 consid. 3.2.2). Le gain assuré est calculé sur la base du salaire moyen des six derniers mois de cotisation qui précèdent le délai-cadre d’indemnisation (art. 37 al. 1 OACI) ou sur la base du salaire moyen des douze derniers mois de cotisation précédant le délai-cadre d’indemnisation si ce salaire est plus élevé que le salaire moyen visé à l’art. 37 al. 1 OACI (art. 37 al. 2 OACI). Si un assuré ayant plusieurs emplois à temps partiel en perd un, son gain assuré est calculé sur le total des revenus réalisés avant son entrée au chômage (Bulletin LACI IC du Secrétariat d’Etat à l’économie [ci- après : SECO], C124). c) L’indemnité journalière pleine et entière s’élève à 80 % du gain assuré (art. 22 al. 1 LACI) ou à 70 % (art. 22 al. 2 LACI) pour les assurés qui n’ont pas d’obligation d’entretien envers des enfants de moins de 25 ans (let. a), qui bénéficient d’une indemnité journalière entière dont le montant dépasse 140 francs (let. b) et qui ne touchent pas une rente d’invalidité correspondant à un taux d’invalidité d’au moins 40 % (let. c). d) Le chômage (ou la perte de travail) ne suffit cependant pas à donner droit à une indemnisation ; encore faut-il que le chômeur subisse
10 - une perte de gain d’une certaine importance (art. 8 al. 1 let. b et 11 LACI). Ainsi, à teneur de l’art. 11 LACI, seule peut être prise en considération la perte de travail qui se traduit par un manque à gagner et qui dure au moins deux journées de travail consécutives. La condition de la perte de travail minimale est toutefois mise entre parenthèse lorsqu’un assuré exerce une activité dont la rémunération est inférieure à celle de l’indemnité de chômage (Boris Rubin, Commentaire de la loi sur l’assurance-chômage, Genève/Zurich/Bâle 2014, n os 4 et 8 ad art. 10 LACI ; TFA C 18/05 du 18 mars 2005 consid. 2). Une telle activité constitue un gain intermédiaire au sens de l’art. 24 LACI.
e) Est réputé intermédiaire tout gain que le chômeur retire d’une activité salariée ou indépendante durant une période de contrôle. L’assuré qui perçoit un gain intermédiaire a droit à la compensation de sa perte de gain. Le taux d’indemnisation est déterminé selon l’art. 22 (art. 24 al. 1 LACI). La perte de gain correspond à la différence entre le gain assuré et le gain intermédiaire, ce dernier devant être conforme, pour le travail effectué, aux usages professionnels et locaux (art. 24 al. 3, première phrase, LACI ; ATF 129 V 102 ; 120 V 233). L'art. 41a al. 1 OACI précise que l'assuré a droit à des indemnités compensatoires pendant le délai-cadre d'indemnisation lorsqu'il réalise un revenu inférieur à son indemnité de chômage. Pour la détermination du gain intermédiaire comme pour le calcul du gain assuré, on applique en règle ordinaire le principe selon lequel un revenu est réputé avoir été réalisé au moment où l’assuré a fourni la prestation de travail rémunératoire et non pas le moment de l’encaissement (« principe de survenance » ; ATF 122 V 367 consid. 5b ; TF 8C_472/2010 du 21 octobre 2010 consid. 5.2 ; TFA C 179/06 du 15 novembre 2006 consid. 4). Si un assuré ayant plusieurs emplois à temps partiel en perd un, les revenus des emplois restants sont considérés comme des gains intermédiaires (Bulletin LACI IC C124). Les revenus de plusieurs activités exercées à temps partiel sont cumulés pour l'examen de la prétention à la
11 - compensation de la perte de gain. Une prétention aux indemnités compensatoires n'existe que si le revenu global de la personne assurée demeure inférieur à l'indemnité de chômage à laquelle elle pourrait prétendre (ATF 127 V 479). f) La perte de gain indemnisable correspond à la différence entre le gain déterminant et le gain intermédiaire, le gain déterminant représentant le gain assuré journalier (gain assuré divisé par 21,7), multiplié par le nombre de jours contrôlés au cours d’un mois. Le gain déterminant varie donc en fonction du nombre de jours contrôlés au cours des mois durant lesquels l’activité est exercée, conformément au système d’indemnisation du chômage, fondé sur cinq indemnités journalières par semaine, selon l’art. 21 LACI. En d’autres termes, le calcul de la perte de gain est effectué selon la formule suivant : gain assuré x jours de contrôle du mois / 21,7 – gain intermédiaire (TF 8C_1027/2008 du 8 septembre 2009 consid. 4.3.2 ; Rubin, op. cit., n o 25 ad art. 24 LACI). g) Un gain accessoire n’est pas assuré. Est réputé accessoire tout gain que l'assuré retire d'une activité dépendante exercée en dehors de la durée normale de son travail ou d'une activité qui sort du cadre ordinaire d'une activité lucrative indépendante (art. 23 al. 3 LACI). Le caractère accessoire du gain doit être compris par rapport à celui provenant d'une activité principale. Comme tel et parce qu'il n'est pas soumis à cotisation et qu'il n'entre pas dans le calcul des indemnités de chômage, ce gain ne peut demeurer que dans un rapport de proportion faible avec le revenu de l'activité principale. A défaut de quoi, si ce gain venait régulièrement à se rapprocher ou dépasser le gain principal, l'activité ne pourrait plus être accessoire et le gain ne le serait pas davantage (ATF 123 V 230 consid. 3c ; TF 8C_75/2015 du 14 janvier 2016 consid. 2.2 et les références citées). Le fait qu’une activité soit de faible ampleur durant le délai-cadre de cotisation ne suffit pas à en faire une activité accessoire. Il faut encore qu’il y ait en parallèle une activité principale exercée dans le cadre d’un contrat de travail (TF C 252/06 du 28
12 - novembre 2007 consid. 3.3.1 et 3.3.2 ; Rubin, op. cit., n o 9 ad art. 23 LACI). En matière de gain intermédiaire, l’art. 24 al. 3, seconde phrase, LACI précise que les gains accessoires ne sont pas pris en considération. Toutefois, une augmentation sensible du gain accessoire doit être considérée comme un gain intermédiaire et être prise en compte dans cette mesure dans le calcul de l'indemnité de chômage (ATF 123 V 230 consid. 3c ; TF 8C_75/2015 du 14 janvier 2016 consid. 2.2 et les références citées). h) Lorsqu’un chômeur a cotisé sur la base d’une activité à un taux donné et qu’une fois au chômage, il ne recherche, globalement, qu’une activité à un taux inférieur, la perte de travail à prendre en considération et le gain assuré devront être réduits proportionnellement. C’est sous l’angle de la perte de travail à prendre en considération, exprimée en pour cent, qu’il convient, le cas échéant, de tenir compte du fait qu’un chômeur ne peut ou ne veut travailler selon une disponibilité comparable à celle qui prévalait durant le rapport de travail qui a été pris en compte pour le calcul de la période de cotisation (ATF 126 V 124 consid. 2 ; Rubin, op. cit., n o 9 ad art. 11 LACI). Si, avant de se trouver au chômage, un assuré ayant plusieurs emplois à temps partiel (par exemple deux postes à 50 %) en perd un, l’ORP doit l’enregistrer en tant que personne pleinement apte au placement (soit à 100 %). L’assuré doit s’efforcer de trouver un emploi à temps complet. Il doit par conséquent être prêt à renoncer à son gain intermédiaire au profit d’une place de travail dont le salaire est jugé convenable. Si, conscient des conséquences juridiques, l’assuré insiste pour limiter sa disponibilité sur le marché du travail, le gain assuré diminue en proportion tandis que le gain intermédiaire demeure pleinement imputable. Au début de sa période de chômage, l’assuré effectuant un gain intermédiaire est autorisé à concentrer ses recherches sur des places
13 - de travail offrant le même taux d’occupation que celui dont il bénéficiait à son ancien poste. Toutefois, après quelques mois, il devrait augmenter ses efforts et viser un taux d’occupation couvrant celui de ses deux postes à temps partiel additionnés, sous risque de sanctions. Au moment où l’assuré dépose sa demande d’indemnisation auprès de l’ORP, celui-ci l’informe en détail des conséquences qu’il encourt si un tel cas de figure se présente (Audit Letter TCIN édition 2014/2 p. 4 et 5).
salaire doit en effet être réparti proportionnellement sur les périodes de contrôle où l’assuré a réalisé un gain intermédiaire (Bulletin LACI IC C125). Les attestations de gain intermédiaire relatives au mois de décembre 2018 confirment par ailleurs que ce salaire supplémentaire a effectivement été versé à l’assurée. Il s’agit d’un montant de 330 fr. pour la Gérance K.________ et de 576 fr.40 pour la Régie P., ce qui monte les gains intermédiaires réalisés auprès de ces employeurs à respectivement 357 fr. 50 et 624 fr. 45 pour le mois de novembre 2018. Compte tenu du gain de 2'399 fr. 40 perçu auprès de la Gérance J., le gain intermédiaire de la recourante est de 3'381 fr. 35 pour le mois de novembre 2018, soit 153 fr. 70 par jour (3'381 fr. 35 / 22 jours indemnisables) et 461 fr. 10 pour la période du 28 au 30 novembre 2018.
15 - d) La recourante s’est inscrite initialement à 20 % et son taux de disponibilité a finalement été augmenté à 30 %. Il ressort de ses déclarations au cours de ses entretiens à l’ORP qu’elle n’avait pas l’intention de quitter ses emplois auprès des Gérances J.________ et K., ainsi que de la Régie P., et qu’elle souhaitait uniquement chercher à remplacer l’activité d’environ 30 % perdue auprès d’I.________. e) Tenant compte de cette inscription à 30 %, la Caisse a réduit le gain assuré de la recourante au prorata (4'455 fr. pour 75,52 %), aboutissant à un gain assuré de 1'767 fr. pour un taux d’occupation de 30 %. Sur la base de ce gain assuré, l’indemnité journalière de la recourante se monte à 65 fr. 15 (1'767 fr. * 80 % / 21,7). Elle aurait dès lors pu toucher une indemnité de chômage de 195 fr. 45 pour la période du 28 au 30 novembre 2018. Or, pendant cette même période, elle a réalisé un gain intermédiaire de 461 fr. 10, nettement supérieur à son indemnité de chômage, ce qui exclut par conséquent toute indemnisation. Vu la grande différence entre l’indemnité journalière de la recourante et son gain intermédiaire – basé sur un salaire fixe –, la Caisse pouvait partir du principe qu’une indemnisation serait également exclue pour les mois suivants, peu importe le nombre de jours indemnisables qu’ils comportent. Dans son recours, la recourante a procédé au calcul de l’indemnité compensatoire en déduisant le gain intermédiaire du gain assuré, puis en appliquant le taux d’indemnisation. Pour ce faire, elle s’est référée à un gain assuré de 4'455 fr. et n’a pas tenu compte de son inscription limitée à un 30 %. Quoi qu’il en soit, elle n’a, en faisant ce calcul, pas tenu compte de l’art. 41a al. 1 OACI qui exclut expressément le droit à des indemnités compensatoires lorsque le revenu réalisé est supérieur à l’indemnité de chômage. Le Tribunal fédéral a par ailleurs précisé que lorsque l’assuré exerce plusieurs activités en gain intermédiaire à taux partiel, il y a lieu de les additionner et de comparer ce montant global à celui de l’indemnité journalière à laquelle l’assuré aurait
16 - droit, afin de déterminer si celui-ci a droit à des indemnités compensatoires (ATF 127 V 479 consid. 4). Ce n’est que lorsqu’un tel droit existe qu’il y a ensuite lieu de procéder au calcul du montant de ces indemnités compensatoires. 5.a) Au vu de la situation, l’on peut se demander si la recourante a correctement été informée des conséquences liées à son inscription à seulement 20 %, respectivement 30 %. b) Aux termes des art. 27 LPGA et 19a OACI, les organes d’exécution de l’assurance-chômage, dont font partie les caisses et les ORP, ont l’obligation de renseigner les assurés sur leurs droits et leurs obligations. Les conseillers ORP ont un devoir étendu de conseiller les chômeurs. L’obligation de renseigner et de conseiller implique des renseignements et des conseils personnalisés devant permettre aux personnes intéressées d’obtenir des prestations les plus avantageuses possibles, compte tenu de leur situation personnelle et des éventuels changements de circonstances. Le devoir de conseil de l’assureur social comprend également l’obligation d’attirer l’attention de la personne intéressée sur le fait que son comportement pourrait mettre en péril la réalisation de l’une des conditions du droit aux prestations (ATF 131 V
17 - effectivement recevoir certaines explications relatives à son inscription. Ces pourcentages correspondent au fait qu’elle ne désirait pas abandonner ses autres activités au profit d’une activité unique d’un taux supérieur, à tout le moins équivalent à un 75,62 %, ce qu’elle a expressément fait savoir. Ce choix avait toutefois pour conséquence d’exclure en principe toute indemnisation de la part de la Caisse, au vu de l’ampleur des activités qui se poursuivaient en gain intermédiaire. Les personnes en charge de son dossier ne pouvaient l’ignorer et avaient l’obligation d’avertir l’assurée qu’avec une inscription à 20 ou 30 %, elle ne recevrait certainement pas d’indemnités chômage. On peut se demander si elle a reçu un tel avertissement au vu du contenu de son opposition et du présent recours, dans lesquels elle conteste précisément l’absence d’indemnisation. Il ne s’avère toutefois pas nécessaire d’examiner plus avant si l’on se trouve en présence d’une violation du devoir de renseigner, puisque même si la recourante s’était inscrite à un taux égal ou supérieur à celui exercé avant son chômage, l’ampleur de ses gains intermédiaires est trop importante pour permettre une indemnisation. La Caisse a procédé à un tel calcul dans sa décision sur opposition en tenant compte d’une inscription à 80 %. Pour ce faire, elle s’est référée au gain assuré calculé sur les douze derniers mois, légèrement plus élevé et donc plus favorable à la recourante. Elle a ainsi constaté qu’en cas d’inscription égale ou supérieure à son taux de travail habituel, la recourante aurait perçu une indemnité journalière de 144 fr.05 (soit 4'465 fr. / 21,7 * 70 % [taux applicable étant donné que l’indemnité est supérieure à 140 fr., art. 22 al. 2 LACI]). Or, comme vu ci-dessus, pour le mois de novembre 2018, la recourante a réalisé un gain intermédiaire se montant à 153 fr. 70 par jour, lequel est supérieur à l’indemnité de chômage. Durant le mois de décembre 2018, qui comptait 21 jours indemnisables, le gain intermédiaire journalier se serait élevé à 161 fr. (3'381 fr. 35 / 21), également supérieur à l’indemnité journalière. Et dès janvier 2019, les attestations de gain intermédiaire montrent une augmentation de la rémunération touchée par la Gérance J.________, celle- ci passant de 2'399 fr. 40 à 2'449 fr. 40, de sorte que le gain intermédiaire
18 - mensuel total se monte à 3'431 fr. 35. Ainsi, même en tenant compte des 23 jours indemnisables du mois de janvier 2019 (ce qui correspond au maximum), le gain intermédiaire journalier de la recourante se montait à 149 fr. 20 (3'431 fr. 35 / 23) et était également supérieur à l’indemnité journalière, ce qui exclut toute indemnisation. d) C’est par conséquent à juste titre que la Caisse a rendu la décision du 25 avril 2019, refusant toute indemnisation à la recourante, décision qu’elle a confirmée sur opposition le 23 juillet 2019. 6.a) Le recours doit dès lors être rejeté. b) Il n’y a pas lieu de percevoir de frais judiciaires, la procédure étant gratuite (art. 61 let. a LPGA), ni d’allouer de dépens, dès lors que la recourante n’obtient pas gain de cause (art. 61 let. g LPGA). Par ces motifs, la Cour des assurances sociales p r o n o n c e : I. Le recours est rejeté. II. La décision sur opposition rendue le 23 juillet 2019 par la Caisse cantonale de chômage, Division juridique, est confirmée. III. Il n’est pas perçu de frais judiciaires, ni alloué de dépens. La présidente : La greffière :
19 - Du L'arrêt qui précède, dont la rédaction a été approuvée à huis clos, est notifié à : -Me David Métille (pour V.________), -Caisse cantonale de chômage, Division juridique, -Secrétariat d’Etat à l’économie, par l'envoi de photocopies. Le présent arrêt peut faire l'objet d'un recours en matière de droit public devant le Tribunal fédéral au sens des art. 82 ss LTF (loi du 17 juin 2005 sur le Tribunal fédéral ; RS 173.110), cas échéant d'un recours constitutionnel subsidiaire au sens des art. 113 ss LTF. Ces recours doivent être déposés devant le Tribunal fédéral (Schweizerhofquai 6, 6004 Lucerne) dans les trente jours qui suivent la présente notification (art. 100 al. 1 LTF). La greffière :