1104 TRIBUNAL CANTONAL P311.047568-130572 224 C O U R D ’ A P P E L C I V I L E
Arrêt du 7 mai 2013
Présidence de M. C O L O M B I N I , président Juges:M.Creux et Mme Kühnlein Greffière:MmeTchamkerten
Art. 111, 336 al. 1 let. d CO; art. 3, 4 et 6 LEg Statuant à huis clos sur l’appel interjeté par L.________, à Pully, demanderesse, contre le jugement rendu le 14 février 2013 par le Tribunal de prud’hommes de Lausanne dans la cause divisant l’appelante d’avec C.________SA, à Lausanne, défenderesse, la Cour d’appel civile du Tribunal cantonal voit :
2 - E n f a i t : A.Par jugement rendu le 14 février 2013, le Tribunal de prud’hommes de l’arrondissement de Lausanne a rejeté la demande (I), débouté L.________ de ses conclusions en paiement à l’encontre de C.SA (II), rendu le jugement sans frais (III) et dit que L. doit à C.SA la somme de 1’500 fr., à titre de dépens (IV). En droit, les premiers juges ont tout d’abord considéré que les parties avaient été liées par un contrat de travail d’une durée minimale de trois ans, lequel avait été régulièrement résilié par l’employeur pour la fin de la période minimale. Motivé par des raisons d’ordre essentiellement économique, le licenciement signifié à la demanderesse ne revêtait aucun caractère abusif. Les premiers juges ont également estimé que les conditions contractuelles pour que la demanderesse puisse exiger d’être transférée dans une société du même groupe, à Londres, n’étaient pas réunies. Enfin, ils n’ont constaté aucune violation par l’employeur de son devoir de protéger la personnalité de son employée (art. 328 CO [Code des obligations du 30 mars 1911, RS 220]) et de la LEg (loi fédérale du 24 mars 1995 sur l’égalité entres femmes et hommes, RS 151.1). B.Par acte du 18 mars 2013, L. a fait appel de ce jugement en concluant, sous suite de frais et dépens, à sa réforme en ce sens que C.________SA est condamnée à lui verser une indemnité de 30’000 fr. avec intérêt à 5 % l’an dès le 11 janvier 2011. A l’appui de son écriture, l’appelante a produit, outre la copie du jugement attaqué, une pièce nouvelle. Elle a par ailleurs sollicité l’assistance judiciaire. L’intimée C.________SA n’a pas été invitée à se déterminer sur l’appel.
3 - C.La Cour d’appel civile retient les faits suivants, sur la base du jugement complété par les pièces du dossier : 1.C.SA est une société anonyme sise à Lausanne dont le but social est libellé comme il suit : "toutes transactions financières à court, moyen et long terme, pour le compte de clients institutionnels au sens de l’art. 3 al. 6 de l’ordonnance sur les bourses, sans faire appel au public pour obtenir des dépôts; la société s’occupe essentiellement d’opérations de courtage financier sur les marchés de capitaux". T. en a présidé le conseil d’administration du 28 février 2008 au 22 juin
C.SA et C. (UK) Ltd, à Londres, sont deux sociétés sœurs, dont le capital est détenu par Compagnie financière C.SA, société holding dont le siège est à Lausanne. 2.Par contrat de travail du 11 juillet 2006, L. a été engagée à Londres par C. (UK)________ Ltd en qualité de courtière en bourse ("broker"), pour une durée minimale de trois ans à compter du 1 er
septembre 2006. H., membre de la direction de C.SA, a proposé à L. d’intégrer le département des options des marchés émergents ("Emerging Markets Options Desk") que cette société venait de créer à Lausanne, ce que l’intéressée a accepté. Ainsi, à compter du 1 er septembre 2008, L. a été engagée à Lausanne au service de C.________SA, en qualité de courtière en bourse pour les marchés émergents, avec la fonction de sous-directrice. Le salaire contractuellement prévu était de 280’000 fr. brut par année, payable en douze mensualités. A ce montant, s’ajoutait une participation de 43 % sur les commissions réalisées, à la condition que celles-ci dépassent le salaire net convenu et sous déduction dudit salaire.
4 - Ce contrat prévoyait en outre à son chiffre 2, quatrième paragraphe, que l’employeur C.SA s’engageait à offrir à L. un poste à Londres, en cas de nécessité raisonnable, si des circonstances imprévues devaient survenir au cours de la période contractuelle ("If, in the event of unforeseen circumstances during the period of the Contract, the Company undertakes to offer you a position / job in London Office under reasonable necessity"). Selon T., cette clause avait pour but de garantir à L. un emploi à Londres, afin qu’elle puisse demeurer à l’intérieur du groupe C.________, pour le cas où les choses devaient mal se passer dans l’équipe dont elle faisait partie chez C.SA et ceci jusqu’à l’échéance de son contrat. Le chiffre 2 du contrat prévoyait également au cinquième paragraphe que, sous réserve des dispositions contraires du règlement, le contrat débutait le 1 er septembre 2008 et demeurait en vigueur pour une période de trois ans, soit jusqu’au 31 août 2011, et, par la suite, jusqu’à sa résiliation par l’une des parties donnée trois mois à l’avance ("Subject to the relevant provisions in the Règlement, this contract starts on September 1, 2008 and shall remain in effect for a period of three years (that is to say until August 31, 2011) and, thereafter until terminated by either party giving to the other not less three months’ written notice"). Il était également précisé que l’employeur se réservait le droit de renégocier le contrat dès la deuxième année de service ("the Company reserves the right to renegotiate this contract on the 2 nd anniversary of commencement"). Le 18 septembre 2008, L. et C.________SA ont signé un second contrat de travail, reprenant pour l’essentiel les termes du contrat du 1 er septembre 2008, à l’exception de la clause prévue sous chiffre 2, quatrième paragraphe, laquelle a été remplacée par une clause prévoyant que, pour le cas où il décidait de transférer le département des marchés émergents à Londres pendant la durée du contrat de travail, l’employeur devait offrir à l’employée un emploi similaire dans les bureaux
5 - de Londres, en cas de nécessité raisonnable ("In the case the Company decides to transfer the Emerging Markets Options Desk in London during your period contract, the Company will offer you a position job in London Office under reasonable necessity"). 3.Au sein de C.SA, L. formait avec Q., responsable du département, et Z., un bureau composé de trois courtiers, qui s’étaient organisés en "pool" pour la part contractuelle variable de leur rémunération. Il a été décidé, d’entente entre les trois membres du département, que toutes les commissions générées par leur activité tomberaient dans un pot commun qui serait ensuite réparti à raison d’un tiers pour chacun. La hiérarchie n’avait aucun pouvoir de modifier la clé de répartition ainsi convenue. Au bout de deux ans, Q.________ a estimé que cet accord n’était pas juste car il négociait la plupart des transactions comptabilisées par le département et que son chiffre d’affaires était supérieur à celui des autres membres de l’équipe. Il est notamment arrivé que L.________ touche sa part de commission de 34 % sur un mois au cours duquel elle n’avait réalisé aucun chiffre d’affaires. Aussi, à plusieurs reprises en 2010, Q.________ a-t-il décidé de s’attribuer une part de 75 % sur les commissions réalisées par le département, octroyant le solde à L., Z. étant en incapacité de travail depuis le début de l’année 2010 en raison d’une dépression nerveuse. Par ailleurs, à une occasion, L.________ a perçu la totalité de la commission sur une affaire qu’elle avait entièrement traitée. Par message électronique non daté, L.________ s’est plainte en vain à sa hiérarchie de distorsions dans les procédures d’attribution et de partage des commissions de courtage. 4.A la suite d’une erreur professionnelle commise par Q.________ à une date indéterminée, située vraisemblablement entre fin 2008 et courant 2009, la Banque V.________, qui était l’une des plus importantes clientes de C.SA, s’est tournée vers C. (UK) Ltd qui a repris le mandat.
6 - En raison de la perte de ce mandat, qui représentait 50 % des options traitées sur les marchés émergents, le chiffre d’affaires réalisé par le département dont faisait partie L.________ a chuté. Au mois d’octobre 2010, L.________ et Q.________ ont fait parvenir à G., directeur chez C. (UK) Ltd, un résumé des points abordés lors de réunions ayant eu lieu les 27 août 2010 et 8 octobre 2010 concernant le mandat de la Banque V.________ et des propositions sur la suite à y donner. Le département de Lausanne souhaitait récupérer ce mandat ainsi que les commissions réalisées sur la ligne de la Banque V.. G. a répondu à L.________ par courriel du 26 octobre 2010 que le harcèlement continu au sujet de cette ligne dérangeait les deux équipes (réd. : de Londres et de Lausanne) et posait problème pour leurs relations à long terme tant sur le marché qu’à l’interne ("The Banque V.________ line is not your line it is a company line. The continued harassement about this line is disturbing both teams and I feel it is particulary destructive to our long term relationships in the market as well as internally"). G.________ terminait son courriel en disant que la Banque V.________ s’était montrée très claire par rapport à ce qu’elle voulait et n’entendait plus traiter avec le bureau de Lausanne ("Banque V.________ has been very clear about what they want. They do not want to speak with you. Having said that I do understand Q.________ position and we will do our best to make whatever changes we can which help grow the business overall"). La tentative de règlement aux termes duquel, après six mois, la filiale londonienne du groupe rétrocéderait à sa société-sœur lausannoise la moitié des commissions encaissées sur la ligne Banque V.________ n’a jamais abouti. 5.L’atmosphère au sein du bureau s’est dégradée au fil du temps en raison de tensions et de conflits divisant ses membres. Q.________ et L.________ conféraient entre eux d’une manière un peu rude. Q.________
7 - parlait parfois de L.________ en des termes désagréables, sexistes et obscènes. Au début de l’année 2010, Z.________ a été remplacé par P., qui avait travaillé auparavant pour la filiale londonienne du groupe C., au sein d’un département qui s’occupait des marchés émergents. Q.________ a précisé qu’à son retour de vacances, en octobre 2010, P.________ s’était plaint du comportement de L.________ à son endroit, menaçant de démissionner le plus vite possible. Entendu comme témoin, P.________ a déclaré que L.________ lui parlait rudement. A son retour de vacances, Q.________ a également constaté que L.________ avait risqué de faire perdre à C.SA trois gros clients, soit la [...], la [...] et [...]. Ses contacts auprès de ces trois clients lui ont indiqué qu’ils ne voulaient plus travailler avec L., au vu de son attitude sur les lignes et avec les clients. Q.________ a pu récupérer les clients avec lesquels il a traité directement. 6.En novembre 2010, C.SA a offert à Q. un voyage d’affaires en Afrique du Sud, ce qu’elle a refusé à L.. Cette dernière s’en est plainte à la direction. T. a expliqué sur ce point que Q.________ avait envoyé par courriel à Londres une proposition de déplacement à moindre coût. Comme le département enregistrait des pertes à ce moment-là, les responsables londoniens ont accepté que ce voyage soit pris en charge par C.SA, à la condition qu’une seule personne soit envoyée en Afrique du Sud. Q. avait été choisi car il s’agissait du responsable du département et qu’il en était le courtier le plus performant. 7.Pour C.SA, le départment des marchés émergents s’est révélé de moins en moins rentable. T. a expliqué à cet égard que, même en tenant compte des mandats précédemment confiés par la Banque V.________ à C.________SA, les résultats du département, marges et
8 - frais administratifs déduits, étaient négatifs. Il a été relevé une perte de l’ordre de 70’000 fr. sur les quatre derniers mois de 2008, de 174’000 fr. en 2009, et de 653’000 fr. en 2010. A l’automne 2010, le département était déjà en perte de 400’000 francs. Entendu comme témoin, Q.________ a expliqué que, selon lui, les objectifs avaient été tenus en 2008 et 2009; les problèmes auraient en revanche commencé en août 2010. Il a admis que le volume des affaires avait beaucoup diminué depuis octobre 2010. Selon Z., les membres du département ne disposaient d’aucune information sur les frais et ne pouvaient pas apprécier l’état de son rendement. Avec les chiffres qui lui étaient remis chaque mois, Z. s’est néanmoins rendu compte de ce que les rentrées allaient en diminuant depuis février
L.________ a réalisé des commissions pour un total de 153’100 fr. en 2008, 497’100 fr. en 2009 et 423’200 fr. en 2010. Ces commissions ont, en contrepartie, généré des frais (salaire, abonnements, dépenses de back-office, etc.) de 164’251 fr. en 2008, 462’516 fr. en 2009, respectivement 404’192 fr. en 2010. Pour C.SA, il aurait fallu, pour que l’activité de L. soit rentable, que son salaire représente au moins 43 % des commissions rentrées, soit que celles-ci ascendent à 65’000 fr. pour chaque mois, autrement dit 780’000 fr. par an. Q.________ a confirmé sur ce point qu’eu égard à son salaire annuel de 280’000 fr., L.________ devait réaliser un chiffre d’affaires d’au moins 700’000 fr., si l’on tenait compte d’un taux de commissionnement de 40 %. Quant à Z.________, il devait réaliser 600’000 fr. par an avec un salaire annuel de 220’000 francs. En additionnant les chiffres des trois courtiers, le département aurait dû atteindre un objectif annuel de 2’100’000 francs. Or, à fin décembre 2010, le chiffre d’affaires réalisé par le département atteignait 1’045’000 francs.
9 - 8.Le 10 janvier 2011, C.SA a résilié le contrat le liant avec L. pour le 31 août 2011 et l’a libérée de son obligation de travailler jusqu’à cette date. Etaient invoqués pour motiver le congé des motifs économiques relatifs à la rentabilité du "département «Option Marché Emergent»". Au vu des pertes résultant du département dont faisait partie L., C.SA l’a fermé en septembre 2011, expliquant que son activité n’était pas rentable. Le département n’avait toutefois plus d’activité depuis fin février - début mars 2011. Lorsque la décision de fermer le département leur a été annoncée, Q. et P. ont demandé à pouvoir rester chez C.SA jusqu’à début mars 2011, dès lors qu’ils allaient tous deux prendre un nouvel emploi à la mi-mars 2011. Pour cette raison, ils n’ont pas été licenciés. T. a indiqué que, s’ils n’avaient pas fait cette demande, le département étant fermé, Q.________ et P.________ auraient également été licenciés et libérés de leur obligation de travailler. T.________ a exposé que la direction avait attendu trois ans avant de fermer le département et se séparer des trois courtiers, dès lors que ceux-ci étaient liés à C.SA par un contrat de durée déterminée. 9.Le département des marchés émergents de Lausanne a été regroupé dès le 1 er septembre 2011 au sein de C. (UK) Ltd avec celui qui, à Londres, traitait déjà des marchés émergents. T.________ a confirmé que ce département avait été intégré à Londres au sein d’une autre unité traitant des options de taux sur toutes les devises. P.________ a indiqué que la filiale londonienne souhaitait le garder pour qu’il effectue le même travail et qu’avant son départ, une autre personne avait été engagée à Londres pour reprendre le département. P.________ n’a jamais été transféré dans la capitale britannique. Lors d’un entretien postérieur à son congé, L.________ a rappelé à T.________ la clause contractuelle lui garantissant un emploi similaire dans les bureaux à Londres. Comme le département n’avait,
10 - selon lui, pas été transféré à Londres, T.________ a estimé que cette question n’était plus de son ressort. Il a en outre dirigé L.________ vers l’un de ses amis qui travaillait comme "chasseur de têtes". L.________ n’a pas pris au sérieux cette indication, à laquelle elle n’a pas donné suite. Les effectifs au sein de C.SA ont été réduits de près de 20 % depuis le départ de L.; cette réduction du personnel a été encore plus importante à Londres. 10.Par lettre de son conseil du 18 janvier 2011, L.________ a fait opposition à la résiliation de son contrat de travail, qu’elle considérait comme abusive. Selon elle, le congé lui avait été signifié parce qu’elle s’était plainte du fait que C. (UK)________ Ltd avait récupéré un client important de C.SA et donc une grosse partie du chiffre d’affaires. En outre, elle s’était vu refuser un voyage professionnel en Afrique du Sud, alors que son collègue avait bénéficié de cette opportunité. Pour L., il s’agissait de mesures de rétorsion qui tombaient sous le coup de l’art. 336 CO. L.________ remettait en outre en cause le motif économique invoqué à l’appui de son licenciement, qu’elle jugeait peu compatible avec la libération immédiate de son obligation de travailler. Par lettre de son conseil du 25 janvier 2011, C.SA a contesté le caractère abusif du congé, rappelant qu’il avait été donné pour des raisons économiques. 11.Le 8 décembre 2011, L. a saisi le Tribunal de prud’hommes de l’arrondissement de Lausanne d’une demande par laquelle elle a conclu, avec suite de dépens, à ce que C.________SA est reconnue sa débitrice et lui doit la somme de 30’000 fr. avec intérêt à 5 % l’an dès le 11 janvier 2011. Dans sa réponse du 9 février 2012, C.________SA a conclu au rejet des conclusions de la demande, avec suite de dépens.
11 - Le Tribunal de prud’hommes a tenu audience les 13 juin et 9 juillet 2012, ainsi que le 28 janvier 2013. Les parties ont été entendues. Six témoins ont été entendus, parmi lesquels Q., qui a produit une pièce le 28 janvier 2013, savoir le courriel adressé le 26 octobre 2010 par G. à l’appelante, dont il a été question sous chiffre 4 ci-dessus.
E n d r o i t : 1.L’appel est recevable contre les décisions finales de première instance dans les affaires patrimoniales dont la valeur litigieuse au dernier état des conclusions s’élève à 10’000 fr. au moins (art. 308 al. 1 let. a et al. 2 CPC). Tel est le cas en l’espèce, l’appelante ayant conclu en première instance au paiement d’un montant total de 30’000 francs. L’appel, écrit et motivé, est introduit auprès de l’instance d’appel, en l’occurrence la Cour d’appel civile (art. 84 al. 1 LOJV [loi d’organisation judiciaire du 12 décembre 1979, RSV 173.01]), dans les trente jours à compter de la notification de la motivation (art. 311 al. 1 CPC). Formé en temps utile par une partie qui y a un intérêt digne de protection (art. 59 al. 2 let. a CPC), dans une cause patrimoniale dont la valeur litigieuse est supérieure à 10’000 fr., l’appel est recevable. 2.a) L’appel peut être formé pour violation du droit ou pour constatation inexacte des faits (art. 310 CPC). L’autorité d’appel peut revoir l’ensemble du droit applicable, y compris les questions d’opportunité ou d’appréciation laissées par la loi à la décision du juge et doit le cas échéant appliquer le droit d’office conformément au principe général de l’art. 57 CPC (Tappy, Les voies de droit du nouveau Code de procédure civile, JT 2010 III 115, p. 134). Elle peut revoir librement la
12 - constatation des faits sur la base des preuves administrées en première instance (ibidem, p. 135). b) Selon l’art. 311 al. 1 CPC, l’appel doit être motivé, la motivation consistant à indiquer sur quels points et en quoi la décision attaquée violerait le droit et/ou sur quels points et en quoi les faits auraient été constatés de manière inexacte ou incomplète par le premier juge. La Cour de céans n’est pas tenue d’examiner, comme le ferait une autorité de première instance, toutes les questions juridiques qui se posent si elles ne sont pas remises en cause devant elle, ni de vérifier que tout l’état de fait retenu par le premier juge est exact et complet, si seuls certains points de fait sont contestés. c) Les faits et moyens de preuve nouveaux ne sont pris en compte que s’ils sont invoqués ou produits sans retard et ne pouvaient être invoqués ou produits devant la première instance bien que la partie qui s’en prévaut ait fait preuve de la diligence requise, ces deux conditions étant cumulatives (art. 317 al. 1 CPC; Tappy, op. cit., JT 2010 III 115, p. 138). Il appartient à l’appelant de démontrer que ces conditions sont réalisées, de sorte que l’appel doit indiquer spécialement de tels faits et preuves nouveaux et motiver spécialement les raisons qui les rendent admissibles selon lui (ibidem, pp. 136-147). Pour les litiges soumis à la maxime inquisitoire, comme en l’espèce, s’agissant d’un litige relevant du droit du travail dont la valeur litigieuse ne dépasse pas 30’000 fr. (art. 247 al. 2 let. b ch. 2 CPC), la jurisprudence vaudoise (JT 2011 III 43, RSPC 2011 p. 320 et note approbatrice de Tappy) considère qu’en appel les novas sont soumis au régime ordinaire (en ce sens Tappy, op. cit., JT 2010 III 115; Hohl, Procédure civile, Tome II, 2 e éd., 2010, n. 2410, p. 437). Le Tribunal fédéral a approuvé cette interprétation de la loi (TF 4A_228/2012 du 28 août 2012 c. 2). En l’espèce, l’appelante a produit une pièce nouvelle, faisant valoir qu’il s’agit de sa réponse au courriel que lui avait adressé G.________ le 26 octobre 2010 et qui a été produit par Q.________ lors de son audition
13 - comme témoin le 28 janvier 2013. Si le témoin n’avait pas produit ce courriel, l’appelante n’aurait eu aucune raison de produire sa réponse. La question de la recevabilité de cette pièces nouvelle produite par l’appelante peut rester ouverte, ladite pièce étant de toute manière sans incidence sur le sort du présent appel. 3.L’appelante s’en prend tout d’abord aux faits retenus par les premiers juges, qu’elle conteste essentiellement sur deux points. Elle relève en premier lieu que la ligne avec la Banque V.________ n’a pas été coupée en novembre 2010 mais bien avant, en 2009, ainsi que cela résulterait des pièces 7A et 7B produites en première instance. Par ailleurs, dans une argumentation quelque peu obscure, l’appelante reproche aux premiers juges d’avoir retenu que les problèmes survenus avec la [...] lui étaient imputables alors qu’il résulterait de la pièce 9 que Q.________ en était le seul responsable. Dans le cadre du large pouvoir d’examen de la Cour de céans, l’état de fait du litige est vérifié au travers des pièces au dossier, des témoignages, ainsi qu’au regard des allégations des parties. Contrairement à ce que soutient l’appelante, le jugement de première instance a retenu les faits pertinents sur la base des preuves administrées, de sorte que les griefs formulés à cet égard se révèlent infondés. La Cour de céans étant libre de revoir entièrement les faits, il a été tenu compte des critiques formulées et certaines précisions, respectivement corrections, ont pu être apportées à l’état de fait, en particulier s’agissant de la perte du mandat de la Banque V.________. En ce qui concerne en revanche les problèmes survenus avec [...], la pièce 9, qui est un extrait de conversations professionnelles des courtiers de C.________SA relevées du 19 au 29 novembre 2010, lesquelles sont en grande partie codées et abrégées, n’est pas suffisamment probante pour établir les faits que l’appelante entend en déduire. Quoi qu’il en soit, ces faits ne sont pas déterminants pour l’issue du litige, comme on le verra sous considérants 4 et suivants ci-après.
14 - 4.a) Dans un premier moyen, l’appelante fait valoir que, contrairement à ce qu’ont retenu les premiers juges, son licenciement n’était pas justifié par des motifs d’ordre économique car la situation financière de l’employeur n’était pas aussi mauvaise qu’il le prétendait. Elle relève à cet égard que, si T.________ a dit que le département des marchés émergents était déficitaire depuis toujours, Q.________ a relevé pour sa part que les objectifs avaient été atteints pour les deux premières années, les problèmes intervenant plutôt durant la troisième année, avec la perte définitive du mandat de la Banque V.. A supposer que la situation financière fût véritablement mauvaise, il n’est pas compréhensible que l’employeur ait préféré licencier son employée au lieu de revoir ses conditions de rémunération, comme il s’était réservé la possibilité de le faire par contrat. De plus, l’appelante se plaint du fait que son licenciement ait été assorti d’une libération immédiate de l’obligation de travailler, alors que ses collègues ont pu continuer de travailler au sein du département. Elle en déduit que, contrairement à ce qu’elle soutient, l’intimée n’a jamais prévu de licencier ni Q. ni P.________ mais a choisi de la congédier elle uniquement et de manière arbitraire. Enfin, l’appelante souligne que la perte du mandat de la Banque V.________ est entièrement imputable à Q.________ qui, lui, n’a pas été licencié. Si elle a tenté de récupérer des commissions que son collègue précité avait fait perdre à ce département, lui reprocher le "harcèlement" dont elle aurait fait preuve à cet effet auprès des responsables de Londres pour justifier son licenciement serait constitutif d’un congé-représailles. Le caractère abusif du licenciement résulterait également des circonstances dans lesquelles celui-ci a été signifié. b) aa) Selon l’art. 335 al. 1 CO, le contrat de travail conclu pour une durée indéterminée peut être résilié par chacune des parties. En droit suisse du travail, la liberté de résiliation prévaut, de sorte que, pour
15 - être valable, un congé n’a en principe pas besoin de reposer sur un motif particulier. Le droit de chaque cocontractant de mettre unilatéralement fin au contrat est toutefois limité par les dispositions sur le congé abusif (art. 336 ss CO; ATF 132 III 115 c. 2.1, JT 2006 I 152; ATF 131 III 535 c. 4.1; ATF 130 III 699 c. 4.1). L’art. 336 CO énonce divers cas dans lesquels le congé est considéré comme abusif. En particulier, le congé est abusif parce que l’autre partie fait valoir de bonne foi de prétentions résultant du contrat de travail (al. 1 let. d). Cette disposition vise le congé-représailles et tend en particulier à empêcher que le licenciement soit utilisé pour punir le salarié d’avoir fait valoir des prétentions auprès de son employeur en supposant de bonne foi que les droits dont il soutenait être le titulaire lui étaient acquis (TF 4C.50/2005 du 16 juin 2005 c. 3.1; TF 4C.262/2003 du 4 novembre 2003 c. 3.1). S’il n’est pas nécessaire que les prétentions émises par le travailleur aient été seules à l’origine de la résiliation, il doit s’agir néanmoins du motif déterminant. En d’autres termes, ce motif doit avoir essentiellement influencé la décision de l’employeur de licencier; il faut ainsi un rapport de causalité entre les prétentions émises et le congé signifié au salarié (SJ 1993 p. 360 c. 3a). L’énumération visée par l’art. 336 CO, qui concrétise avant tout l’interdiction générale de l’abus de droit et en aménage les conséquences juridiques pour le contrat de travail, n’est toutefois pas exhaustive. La jurisprudence admet en effet d’autres situations constitutives d’un tel abus, lesquelles doivent toutefois comporter une gravité comparable aux cas expressément mentionnés à l’art. 336 CO (TF 4C.174/2004 du 5 août 2004 c. 2.1 et les réf.). Le caractère abusif d’une résiliation peut découler non seulement de ses motifs, mais également de la façon dont la partie qui met fin au contrat exerce son droit (ATF 125 III 70 c. 2b). Même lorsqu’elle résilie un contrat de manière légitime, la partie doit exercer son droit avec des égards et s’abstenir de tout comportement biaisé ou trompeur. L’appréciation du caractère abusif d’un licenciement suppose l’examen de toutes les circonstances de l’espèce (ATF 132 III 115 c. 2.1 à 2.5, JT 2006 I 152; ATF 131 III 535 c. 4.2, JT 2006 I 194). Pour dire
16 - si un congé est abusif, il faut se fonder sur son motif réel (TF 4C.282/2006 du 1 er mars 2007 c. 4.3) bb) Conformément à l’art. 8 CC (Code civil du 10 décembre 1907, RS 210), c’est en principe à la partie qui a reçu son congé de démontrer que celui-ci est abusif. En ce domaine, la jurisprudence a tenu compte des difficultés qu’il pouvait y avoir à apporter la preuve d’un élément subjectif, à savoir le motif réel de celui qui a donné le congé. Selon le Tribunal fédéral, le juge peut présumer en fait l’existence d’un congé abusif lorsque l’employé parvient à présenter des indices suffisants pour faire apparaître comme non réel le motif avancé par l’employeur. Si elle facilite la preuve, cette présomption de fait n’a pas pour résultat d’en renverser le fardeau. Elle constitue, en définitive, une forme de "preuve par indices". De son côté, l’employeur ne peut rester inactif; il n’a pas d’autre issue que de fournir des preuves à l’appui de ses propres allégations quant au motif du congé (ATF 130 III 699 c. 4.1). c) En l’espèce, les griefs formulés par l’appelante pour démontrer le caractère abusif de son congé sont mal fondés. A l’époque où la décision de fermer le département a été prise, Q.________ a réactivé un contact, le 2 février 2011, afin d’être réengagé par une autre société. Quant à P., il a terminé son engagement au service de l’intimée à fin mars 2011 car il a été engagé par une autre entreprise. Ainsi, quoi que tente de démontrer l’appelante, l’employeur n’a pas choisi arbitrairement de la licencier elle uniquement, à l’exclusion des autres membres du département; il n’avait pas à licencier ces derniers puisqu’ils avaient déjà été engagés ailleurs. De même, s’il a libéré l’appelante de son obligation de travailler, c’est pour lui permettre de se consacrer pleinement à ses recherches d’emploi, ce qu’il n’avait pas besoin de faire ni pour Q. ni pour P.________, dès lors que ceux-ci avaient déjà retrouvé un emploi. Sous cet angle, le licenciement de l’appelante ne revêt aucun caractère abusif. Par ailleurs, s’il est établi que l’appelante a tenté de récupérer une partie des commissions réalisées sur les opérations relatives à la
17 - Banque V., qui avaient été encaissées par C. (UK) Ltd, et qu’il lui a été reproché de se montrer harcelante à cet égard, il n’est nullement établi que son licenciement serait la conséquence directe de son attitude. On relève à cet égard que le courriel adressé par G.________ à l’appelante date du 26 octobre 2010 et que le licenciement lui a été signifié plus de deux mois plus tard. C’est ainsi en vain que l’appelante essaie de démontrer qu’elle aurait été victime d’un congé-représailles. Il résulte bien plutôt de l’instruction que le congé se justifiait pleinement pour des motifs d’ordre économique. En effet, le département des marchés émergents, dont faisait partie l’appelante, était déficitaire. La performance de ce département faisait apparaître un ratio négatif entre le total des commissions rentrées par les courtiers, sous déduction des marges et des salaires versés, et les frais de fonctionnement. Des pertes de l’ordre de 70’000 fr. sur les quatre derniers mois de 2008, de 174’000 fr. en 2009 et de 653’000 fr. en 2010 ont été enregistrées. L’appelante n’apporte aucun élément susceptible de remettre en cause ces chiffres ou le fait que le département générait des pertes. En particulier, les déclarations de Q., selon lesquelles les résultats auraient été selon lui atteints pour les deux premières années, sont contredites tant par la pièce 107 (tableau des pertes et profits du département des marchés émergents pour les années 2009 et 2010), que par les déclarations de T. et celles de Z.________ qui a dit avoir constaté, depuis février 2009, que les résultats allaient décroissant. Il importe peu, en l’occurrence, que la perte du mandat de la Banque V.________ ait grandement contribué à péjorer le résultat déficitaire du département. Il n’en demeure pas moins que l’activité de ce département n’était pas rentable et que les pertes s’accroissaient. D’ailleurs, à supposer que le département ait généré du profit, on ne comprendrait pas pourquoi il a cessé toute activité à partir de fin février – début mars 2011 pour être définitivement fermé dès le 1 er septembre 2011. Au vu de ce qui précède, la Cour de céans partage l’avis des premiers juges, selon lequel c’est essentiellement et avant tout pour des motifs d’ordre économique que l’appelante a été licenciée. C’est dès lors à
18 - bon droit que les premiers juges ont nié tout caractère abusif au congé ainsi signifié. 5.a) Dans un second moyen, l’appelante se prévaut de la clause prévue dans son contrat du 18 septembre 2008, selon laquelle l’intimée se serait engagée à lui garantir un emploi à Londres pour le cas où la société décidait de transférer dans cette ville le département des marchés émergents pendant la période contractuelle. L’appelante soutient que cette clause doit être considérée comme une promesse de porte-fort au sens de l’art. 111 CO. Dès lors que le département dont elle faisait partie a été transféré à Londres, l’intimée aurait dû lui proposer un emploi auprès de C. (UK)________ Ltd. L’intimée se serait ainsi rendue coupable d’une violation contractuelle dont l’appelante entend obtenir réparation. b) Aux termes de l’art. 111 CO, celui qui promet à autrui le fait d’un tiers, est tenu à des dommages-intérêts pour cause d’inexécution de la part de ce tiers. Par la promesse de porte-fort, le débiteur (promettant, porte-fort), promet en son nom, pour son compte et à ses risques au créancier (bénéficiaire) le fait d’autrui (le tiers). La prestation est le comportement que le créancier peut exiger du débiteur conformément à une obligation; le fait est tout comportement futur, actif ou passif, de fait ou de droit, prestation ou autre. Le tiers n’est par conséquent pas nécessairement obligé envers le créancier. Il peut être inconnu des parties, voire non individualisé au moment de la promesse (Tevini, Commentaire Romand CO I, 2 e éd., 2012, n. 1 ad art. 111 CO, p. 864). La norme couvre les situations les plus disparates. Ainsi, on est en présence d’une promesse de porte-fort lorsqu’un employeur promet à son employé qu’un tiers lui versera des prestations de préretraite (ATF 131 III 606) ou qu’une société-mère promet aux clients potentiels de sa filiale qu’elle assurera les engagements de cette dernière (ATF 120 II 331; Tevini, op. cit., n. 5 ad art. 111 CO). Sauf convention contraire, le promettant n’est pas tenu de réaliser le fait promis. Son obligation consiste à réparer le dommage que le bénéficiaire subit du fait que le tiers n’a pas eu un comportement conforme à la promesse. Le dommage à réparer consiste
19 - dans la différence entre la situation patrimoniale du bénéficiaire telle qu’elle est, et telle qu’elle serait si le tiers avait eu le comportement promis (Tevini, op. cit., n. 12 ad art. 111 CO). c) En l’espèce, le deuxième contrat signé par les parties le 18 septembre 2008 comporte une clause selon laquelle pour le cas où il décidait de transférer le département des marchés émergents à Londres pendant la durée du contrat de travail, l’employeur devait offrir à l’employée un emploi similaire dans les bureaux de Londres, en cas de nécessité raisonnable. A supposer que cette clause constitue effectivement une promesse de porte-fort, par laquelle l’intimée se serait engagée à offrir à l’appelante un emploi dans la société londonienne C. (UK)________ Ltd, force est de constater que la condition à laquelle cette promesse est soumise, savoir le transfert à Londres du département des marchés émergents pendant la période contractuelle, n’est pas réalisée. Il résulte en effet de l’instruction que ce département n’a plus eu d’activité à compter de fin février - début mars 2011 et qu’il a finalement été fermé au 1 er septembre 2011. Q.________ et P.________ qui travaillaient avec l’appelante au sein du même département, ont quitté l’intimée à fin mars 2011 et n’ont pas rejoint la société londonienne. Si les activités de ce département ont été poursuivies, dès le 1 er septembre 2011, au sein d’un autre département de la société C. (UK)________ Ltd déjà existant, aucun nouveau département n’a été ouvert exigeant l’engagement de personnel supplémentaire. Comme l’a relevé le Tribunal des baux, les effectifs au sein de l’intimée ont été réduits de près de 20 % depuis le départ de l’appelante, tandi que la réduction du personnel au sein de la filiale londonienne aurait été encore plus importante. Dans ces conditions, la Cour de céans ne peut que constater que le département dans lequel travaillait l’appelante n’a pas été transféré mais a été fermé car il était déficitaire, de sorte que la condition pour que l’appelante puisse prétendre obtenir un poste dans la filiale de Londres n’est pas réalisée. Au demeurant, à supposer même que l’on doive considérer que le département de Lausanne a été transféré à Londres, force serait de constater que ce transfert est intervenu après la fin des rapports de
20 - travail, soit le 1 er septembre 2011. Par conséquent, l’appelante ne saurait rien tirer de la clause invoquée. 6.a) L’appelante estime par ailleurs avoir été victime d’une violation de l’art. 3 LEg tant dans le cadre de l’aménagement des rapports de travail qu’au moment de la résiliation. Sans se plaindre d’une discrimination salariale, l’appelante relève qu’elle et Q.________ ont tous deux cherché à récupérer depuis la société londonienne la moitié de la commission réalisée sur les opérations pour la Banque V.________ car cette commission manquait dans le résultat final du département. Or, en reprochant uniquement à l’appelante de "harceler" les responsables du département de Londres et en exemptant de tout reproche Q., qui était pourtant à l’origine de la perte du mandat, et en offrant de surcroît à ce dernier un voyage professionnel en Afrique du Sud, l’employeur se serait rendu coupable d’une discrimination envers l’appelante. En outre, l’appelante a été la seule à avoir été licenciée, Q. n’ayant jamais été menacé de licenciement. L’appelante soutient que les premiers juges auraient dû, à tout le moins, constater l’existence d’une vraisemblance de discrimination et inviter l’intimée à apporter la preuve libératoire de l’absence de discrimination. b) L’art. 3 LEg interdit toute discrimination fondée sur le sexe dans le domaine de l’emploi. L’interdiction porte non seulement sur les inégalités salariales, mais également sur tous les aspects du rapport de travail, y compris l’accès à l’emploi et le licenciement. Ainsi, aux termes de l’art. 3 LEg, il est interdit de discriminer les travailleurs à raison du sexe, soit directement, soit indirectement, notamment en se fondant sur leur état civil ou leur situation familiale ou, s’agissant de femmes, leur grossesse (al. 1). L’interdiction de toute discrimination s’applique notamment à l’embauche, à l’attribution des tâches, à l’aménagement des conditions de travail, à la rémunération, à la formation et au perfectionnement professionnels, à la promotion et à la résiliation des rapports de travail (al. 2).
21 - Selon l’art. 6 LEg, l’existence d’une discrimination est présumée pour autant que la personne qui s’en prévaut la rende vraisemblable. Cet allègement du fardeau ne s’applique qu’aux situations exhaustivement énumérées, dont, notamment, l’attribution des tâches, l’aménagement des conditions de travail et la résiliation des rapports de travail, la présomption valant également sur le caractère éventuellement abusif de la résiliation (Wyler, Droit du travail, 2 e éd., 2008, pp. 723-724). c) En l’espèce, il ne résulte d’aucun élément au dossier que l’appelante aurait été victime d’une quelconque discrimination en raison du fait qu’elle est une femme. En particulier, on ne voit pas en quoi le courriel que lui a envoyé G.________ le 26 octobre 2010 pour la prier d’arrêter de harceler les responsables de Londres au sujet de la commission de la Banque V.________ serait la manifestation d’une telle discrimination. Par ailleurs, si Q.________ a été choisi à la place de l’appelante pour effectuer un voyage professionnel en Afrique du Sud, c’est parce qu’il était le responsable du département d’une part, dont il était le courtier le plus performant d’autre part, et non pas parce qu’il est un homme. Enfin, si l’intimée n’a pas dû résilier le contrat de Q.________ c’est parce que celui-ci a retrouvé un nouvel emploi, de sorte qu’il a pu quitter l’intimée de son propre gré à la fin mars 2011. Dans ces circonstances, c’est à bon droit que les premiers juges n’ont constaté aucune discrimination fondée sur le sexe, celle-ci n’étant pas même rendue vraisemblable. 7.a) L’appelante se plaint enfin de ce qu’elle aurait été victime de harcèlement sexuel au sens de l’art. 4 LEg et de ce que l’employeur n’aurait rien fait pour remédier à la situation, en particulier au fait que l’appelante travaillait dans un milieu qui lui était devenu hostile. b) Selon l’art. 4 LEg, par comportement discriminatoire, on entend tout comportement importun de caractère sexuel ou tout autre comportement fondé sur l’appartenance sexuelle, qui porte atteinte à la dignité de la personne sur son lieu de travail, en particulier le fait de
22 - proférer des menaces, de promettre des avantages, d’imposer des contraintes ou d’exercer des pressions de toute nature sur une personne en vue d’obtenir d’elle des faveurs de nature sexuelle. Les remarques sexistes et les commentaires grossiers ou embarassants rentrent dans la définition du harcèlement sexuel (ATF 126 III 395 c. 7 let. b/bb). Selon l’art. 5 al. 3 Leg, lorsque la discrimination porte sur un cas de harcèlement sexuel, le tribunal peut condamner l’employeur à verser au travailleur une indemnité, à moins que l’employeur ne prouve qu’il a pris les mesures que l’expérience commande, qui sont appropriées aux circonstances et que l’on peut raisonablement exiger de lui pour prévenir ces actes ou y mettre fin. Si l’employeur prouve qu’il a rempli son devoir de diligence, il ne peut être condamné au versement de cette indemnité (ATF 126 III 395 c. 7 let. b/cc). Le harcèlement sexuel n’est pas compris dans les situations qui bénéficient de l’allègement du fardeau de la preuve (art. 6 LEg), de sorte que le travailleur doit prouver cette atteinte conformément à l’art. 8 CC. c) En l’espèce, il est établi que l’atmosphère au sein du département était tendue et que Q.________ parlait parfois de l’appelante en des termes sexistes et obscènes. Toutefois, aucun élément du dossier ne permet de retenir que l’appelante aurait rapporté cette situation ou qu’elle se serait plainte de harcèlement sexuel de la part de son collègue auprès de son employeur. D’ailleurs, l’appelante n’a fait valoir aucune prétention tirée d’un harcèlement sexuel que ce soit dans sa lettre d’opposition au congé du 18 janvier 2011 ou dans sa demande en justice du 8 décembre 2011. A défaut d’avoir été informé de la situation, l’employeur ne saurait se voir reprocher de ne pas avoir pris les dispositions appropriées pour mettre un terme au harcèlement et d’avoir ainsi violé son devoir de diligence, de sorte qu’il ne doit aucune indemnité de ce chef.
23 - 8.Au vu de ce qui précède, l’appel doit être rejeté dans la procédure de l’art. 312 al. 1 CPC et le jugement entrepris confirmé. L’appel étant dénué de chances de succès, la requête d’assistance judiciaire sera rejetée (art. 117 let. b CPC). Il n’est pas perçu de frais judiciaires, s’agissant d’un litige portant sur un contrat de travail dont la valeur litigieuse est inférieure à 30’000 fr. (art. 114 let. c CPC). L’intimée n’ayant pas été invitée à se déterminer, il n’y a pas lieu à l’allocation de dépens. Par ces motifs, la Cour d’appel civile du Tribunal cantonal, statuant à huis clos, en application de l’art. 312 al. 1 CPC, p r o n o n c e : I. L’appel est rejeté. II. La requête d’assistance judiciaire est rejetée. III. Le jugement est confirmé. IV. L’arrêt est rendu sans frais judiciaires ni dépens. V. L’arrêt est exécutoire.
24 - Le président : La greffière : Du L’arrêt qui précède, dont la rédaction a été approuvée à huis clos, est notifié en expédition complète, par l’envoi de photocopies, à : -Me Christine Sattiva Spring, avocate (pour l’appelante), -Me Christian Bettex, avocat (pour l’intimée). La Cour d’appel civile considère que la valeur litigieuse est de 30’000 francs. Le présent arrêt peut faire l’objet d’un recours en matière civile devant le Tribunal fédéral au sens des art. 72 ss LTF (loi du 17 juin 2005 sur le Tribunal fédéral – RS 173.110), cas échéant d’un recours constitutionnel subsidiaire au sens des art. 113 ss LTF. Dans les affaires pécuniaires, le recours en matière civile n’est recevable que si la valeur litigieuse s’élève au moins à 15’000 fr. en matière de droit du travail et de droit du bail à loyer, à 30’000 fr. dans les autres cas, à moins que la contestation ne soulève une question juridique de principe (art. 74 LTF). Ces recours doivent être déposés devant le Tribunal fédéral dans les trente jours qui suivent la présente notification (art. 100 al. 1 LTF). Cet arrêt est communiqué, par l’envoi de photocopies, à : -M. le Président du Tribunal de prud’hommes de l’arrondissement de Lausanne.
25 - La greffière :