AIUTO RICERCA
Anteprima di stampa
Numero d'incarto: 52.2017.269
Data decisione, Autorità: 22.08.2017, TRAM
Titolo: Concorrente esclusa dalla gara per aver modificato le condizioni di gara (la modifica apportata dalla ricorrente costituisce una manipolazione di un elemento intangibile del modulo di offerta e come tale inammissibile) e non aver inoltrato il documento concernente l'iscrizione all'albo LIA
Incarto n. 52.2017.269
Lugano 22 agosto 2017
In nome della Repubblica e Cantone Ticino
Il Tribunale cantonale amministrativo
composto dei giudici:
Flavia Verzasconi, presidente, Matea Pessina, Sarah Socchi
vicecancelliera:
Paola Passucci
statuendo sul ricorso 12 maggio 2017 della
RI 1, , patrocinata da: PA 1, ,
contro
la decisione 28 aprile 2017 della CO 2 che in esito al concorso per opere di fornitura e posa di un accumulatore per la nuova centrale termica di teleriscaldamento di __________ ha deliberato la commessa alla CO 1 previa esclusione dell'offerta dell'insorgente;
ritenuto, in fatto
A. Il 31 gennaio 2017 la CO 2 (in seguito: CO 2) ha indetto un concorso, retto dalla legge sulle commesse pubbliche del 20 febbraio 2001 (LCPubb; RL 7.1.4.1) e impostato secondo la procedura libera, per aggiudicare i lavori di fornitura e posa di un accumulatore per la nuova centrale termica di teleriscaldamento di __________ (cfr. FU __________ pag. __________ e seg.).
Il bando di concorso enunciava, tra le altre, la seguente condizione:
6: Varianti È ammessa la presentazione di varianti di progetto per la fornitura dell'accumulatore in un unico pezzo o in due pezzi.
Analoga prescrizione era inserita nel capitolato d'appalto, che, inoltre, specificava pure la modalità di valutazione: 6 punti per un accumulatore in un unico pezzo, la metà per quello in due pezzi (CPN 102 I/02 pos. 261.100 e 224.300-310). Per quanto riguarda i documenti da inoltrare da parte dell'imprenditore, oltre a quelli indicati all'art. 39 cpv. 1 e 2 del regolamento di applicazione della legge sulle commesse pubbliche e del concordato intercantonale sugli appalti pubblici del 12 settembre 2006 (RLCPubb/CIAP; RL 7.1.4.1.6) le disposizioni particolari del capitolato prevedevano l'obbligo di presentare anche:
e) una copia della stampa del modulo online per la domanda di iscrizione all'Albo LIA che è stato trasmesso alla Commissione di vigilanza LIA, antecedente il 30 settembre 2016.
oppure
f) La decisione sulla domanda di iscrizione all'Albo LIA emessa dalla Commissione di vigilanza LIA, se già in possesso del concorrente o altra documentazione ivi relativa.
ritenuto che:
qualora una ditta non fosse soggetta all'iscrizione all'Albo LIA, essa è tenuta a dichiararlo per scritto, allegando la conferma della Commissione di vigilanza LIA ai documenti richiesti.
(cfr. CPN 102 I/02 pos. R252.119).
Sia il bando, sia il capitolato d'appalto (pos. 221.100) indicavano la possibilità di interporre ricorso al Tribunale cantonale amministrativo contro la documentazione di gara entro il termine di 10 giorni dalla sua intimazione. Nessuno l'ha tuttavia impugnata.
B. Entro il termine utile sono giunte alla committente due offerte: quella della RI 1 (in seguito: RI 1) per fr. 79'596.- e quella della CO 1 (in seguito: CO 1) per fr. 141'812.10. Il consulente della committente ha esaminato le offerte e ha segnalato che quella della RI 1 andava esclusa poiché aveva modificato le condizioni di gara e non aveva inoltrato il documento concernente l'iscrizione all'albo LIA. Ha quindi concluso che l'unica offerta formalmente valida era quella della CO 1. Preso atto di tale preavviso, la committente in data 28 aprile 2017 ha quindi deliberato la commessa alla CO 1, previa esclusione della RI 1.
C. Contro la predetta decisione è insorta la RI 1. Oltre al conferimento dell'effetto sospensivo al gravame ha chiesto, in via principale, l'annullamento della decisione di esclusione e delibera e l'aggiudicazione in proprio favore delle opere messe a concorso. Ha innanzitutto contestato l'esclusione dalla gara sostenendo di non aver modificato il capitolato bensì di aver unicamente corretto un errore del progettista quanto agli spessori dell'accumulato-re nel caso di fornitura di un unico pezzo. Per la mancata produzione dell'attestazione dell'iscrizione all'albo LIA, la ricorrente ha ribadito che l'obbligatorietà dell'iscrizione alla LIA non risulterebbe dalla legge attualmente in vigore, contro la quale tra l'altro sarebbero stati depositati diversi ricorsi. Rimprovera in ogni caso alla committente di non averle assegnato un termine di 5 giorni, come da condizioni di gara (pos. 252.191 CPN 102 I/02). Avendo inoltrato l'offerta economicamente più vantaggiosa, ad essa dovrebbe di conseguenza essere aggiudicato l'appalto in questione.
D. Al gravame si sono opposte sia la committente sia l'aggiudicataria che hanno difeso la bontà della decisione impugnata per motivi che verranno ripresi, all'occorrenza, nei considerandi successivi. L'Ufficio lavori sussidiati e appalti non ha presentato osservazioni.
Considerato, in diritto
1.1.1. La competenza del Tribunale cantonale amministrativo è data dall'art. 36 cpv. 1 LCPubb. In quanto partecipante alla gara d'appalto, la ricorrente è senz'altro legittimata a contestare la decisione della committente nella misura in cui l'ha estromessa dalla procedura (art. 37 lett. b LCPubb e 65 cpv. 1 legge sulla procedura amministrativa del 24 settembre 2013; LPAmm; RL 3.3.1.1). La potestà ricorsuale per impugnare l'aggiudicazione della commessa alla CO 1 (art. 37 lett. d LCPubb) potrà esserle invece riconosciuta solo in caso di accoglimento delle censure rivolte contro la propria esclusione (STA 52.2010.11 del 15 marzo 2010). Con questa precisazione il gravame, tempestivo (art. 36 cpv. 1 LCPubb), è ricevibile in ordine.
1.2. Il giudizio può essere emanato sulla base degli atti, senza istruttoria (art. 25 cpv. 1 LPAmm). La fattispecie emerge con sufficiente chiarezza dalla documentazione prodotta dalle parti. Come si vedrà in seguito, non è in particolare necessario ordinare una perizia giudiziaria al fine di determinare la correttezza delle prescrizioni tecniche dell'accumulatore, così come richiesto dalla ricorrente.
2.2. L'art. 40 cpv. 2 RLCPubb/CIAP prevede che la partecipazione alla gara con l'inoltro dell'offerta implica l'accettazione di tutte le condizioni contenute negli atti del concorso. La norma scaturisce direttamente dal principio della buona fede (art. 5 cpv. 3 Costituzione federale della Confederazione svizzera del 18 aprile 1999; Cost., RS 101) ed è inoltre riconducibile al principio della sicurezza del diritto, precetti che impongono peraltro ai concorrenti di segnalare tempestivamente alla committenza errori manifesti o comunque facilmente riconoscibili compiuti durante lo svolgimento della competizione, pena la preclusione ad avvalersene al momento dell'aggiudicazione (DTF 130 I 241 consid. 4.3) e che comportano per i concorrenti l'impossibilità di rimettere in discussione le regole della gara ancora nell'ambito di ricorsi proposti contro le decisioni adottate successivamente dalla committente (art. 37 LCPubb). La rinuncia ad impugnare gli elementi del bando esplica in linea di massima effetti preclusivi (RDAT I-2002, n. 24). Eccezioni a questa regola valgono solo nel caso di contestazioni rivolte contro prescrizioni di gara che ledono in modo particolarmente grave ed evidente l'ordinamento sulle commesse pubbliche, oppure contro prescrizioni di cui i concorrenti non potevano prevedere compiutamente la portata (STA 52.2011.4 del 25 gennaio 2011).
3.2. Nell'evenienza concreta, la ricorrente stessa ammette di aver offerto un accumulatore il cui spessore non corrisponde a quanto richiesto dalla stazione appaltante. Questa sua scelta sarebbe dettata unicamente per il fatto che, a suo dire, non sarebbe possibile fornire un accumulatore in un solo pezzo (variante ammessa dalle condizioni di gara) con gli spessori indicati dal capitolato. Il suo intervento sul capitolato sarebbe quindi giustificato da ragioni tecniche e per correggere un errore del progettista e in nessun modo vi sarebbe stata l'intenzione di modificare le condizioni di gara. Al di là del fatto che il presunto errore, comunque contestato dalla committente, sarebbe ancora tutto da dimostrare, resta la circostanza che le condizioni di gara sono divenute vincolanti per tutti i concorrenti dal momento che non sono state contestate al momento opportuno. Alla ricorrente è quindi preclusa la possibilità di mettere in dubbio, a delibera avvenuta, le condizioni di gara. In ogni caso, la modifica operata dalla ricorrente è e rimane una manipolazione di un elemento intangibile del modulo di offerta e come tale inammissibile (cfr. anche condizioni di gara, pos. 251.100 in fine).
3.3. Anche a prescindere da tale aspetto, l'offerta della ricorrente non rispetta comunque anche altre condizioni di gara. In effetti, l'accumulatore proposto dall'insorgente ha dimensioni non conformi quanto, ad esempio, a diametro (3100 mm secondo il capitolato, 3600 mm secondo l'offerta). Fatto, questo, che non può passare sotto silenzio se solo si considera che l'accumulatore deve essere ulteriormente isolato con un rivestimento di 160 mm, per cui il dispositivo della ricorrente avrebbe per finire un diametro di 3920 mm (3600 + 160 + 160 mm) che oltrepasserebbe addirittura i limiti dell'area libera riservata per il suo inserimento (3790 x 3550 mm; cfr. planimetria del piano intermedio allegata al capitolato d'appalto). D'altra parte, nemmeno l'altezza dell'accumulatore proposto dalla ricorrente (10919.8 mm; cfr. caratteristiche dell'impianto nella scheda tecnica inviata il 13 marzo 2017 alla committente) è conforme a quanto richiesto (14300 mm). Ora, quando il committente decide di imporre dei parametri tecnici assoluti deve pretenderne il rispetto puntuale da parte di tutti gli offerenti onde salvaguardare il precetto cardine della parità di trattamento tra concorrenti che governa l'aggiudicazione di ogni commessa pubblica (cfr. STA 52.2016.261 del 21 settembre 2016 consid. 5). L'esclusione dell'offerta della ricorrente è pertanto immune da ogni critica e non può che essere confermata.
L'esclusione della ricorrente dalla gara si imponeva anche a motivo della mancata insinuazione delle attestazioni richieste alla pos. R252.119 del capitolato in merito all'iscrizione all'albo LIA. Anzitutto, come già ribadito in precedenza, le prescrizioni di gara, perfettamente chiare e la cui portata era evidente fin dall'inizio, sono divenute vincolanti per i partecipanti, data l'assenza di una loro impugnazione e avendo la ricorrente inoltrato la sua offerta senza riserve, accettandone le condizioni. Le critiche ricorsuali al riguardo sono quindi manifestamente tardive e non si entra nel merito delle stesse. Secondariamente, come rilevato anche dalle controparti, il rimprovero della ricorrente alla stazione appaltante di non averle impartito un termine suppletorio di 5 giorni per produrre le dichiarazioni mancanti cade nel vuoto avendo essa stessa inoltrato unitamente all'offerta un'attestazione del proprio legale in cui si afferma che la ricorrente (…) ritiene di non essere, almeno per il momento, tenuta ad effettuare tale iscrizione, (…) ritenuto che l'attuazione della LIA (…) non è né chiara né adeguatamente definita (cfr. scritto 26 agosto 2016 avv. __________ allegato all'offerta). Considerata questa presa di posizione, l'assegnazione di un termine perentorio sarebbe dunque stata del tutto superflua, dato che al momento della presentazione dell'offerta essa non era effettivamente iscritta all'albo LIA né aveva inoltrato una domanda di iscrizione al medesimo, per cui non poteva adempiere alla condizione posta. Di conseguenza, a ragione la committente ha decretato l'esclusione dell'offerta anche per questo motivo.
Confermata l'esclusione dell'insorgente, il ricorso va pertanto respinto nella misura in cui è ricevibile (cfr. sopra consid. 1.1).
L'emanazione della presente decisione rende priva d'oggetto la domanda cautelare volta al conferimento dell'effetto sospensivo al gravame.
7.1. La tassa di giustizia è posta a carico della ricorrente secondo soccombenza (art. 47 cpv. 1 LPAmm).
7.2. La ricorrente rifonderà pure ad entrambe le controparti, patrocinate da un legale, un'indennità per ripetibili (art. 49 cpv. 1 LPAmm). A quest'ultimo proposito il patrocinatore della committente ha trasmesso al Tribunale copia della sua nota d'onorario di complessivi fr. 5'473.63 per la tassazione.
7.2.1. Il regolamento sulla tariffa per i casi di patrocinio d'ufficio e di assistenza giudiziaria e per la fissazione delle ripetibili del 19 dicembre 2007 (RL 3.1.1.7.1; di seguito: Regolamento), entrato in vigore il 1° gennaio 2008, nelle pratiche il cui valore è determinato o determinabile, fissa le ripetibili in rapporto (percentuale) al valore della pratica (art. 11 cpv. 1 e 2). Entro i suddetti parametri, le ripetibili sono fissate secondo l'importanza della lite, le sue difficoltà, l'ampiezza del lavoro e il tempo impiegato dall'avvocato, avuto riguardo dello svolgimento del patrocinio (art. 11 cpv. 5 Regolamento; STA 52.2008.231 del 4 settembre 2008 e rinvii ivi citati). In caso di manifesta sproporzione tra il valore litigioso o le prestazioni eseguite e l'onorario dovuto in base alla tariffa e nel caso in cui le particolarità del caso o gli interessi delle parti in causa lo giustifichino, l'autorità competente può derogare alle precedenti disposizioni (art. 13 cpv. 1 del Regolamento; STA 52.2011.455 del 18 febbraio 2011 e rinvii ivi citati).
7.2.2. Il patrocinatore della committente ha indicato di aver dedicato 13 ore per l'esame degli atti, l'allestimento di un memorandum e della risposta al ricorso e per la preparazione dell'indice degli atti di gara, oltre a 0.58 ore per contatti con il cliente. Ora, tale onere lavorativo appare eccessivo in considerazione del fatto che la vertenza non presentava difficoltà particolari e che non vi è stato un secondo scambio di scritti. Ritenuto il valore della lite in oggetto, si ritiene quindi equo e ragionevole riconoscere alla committente un importo di fr. 3'000.- onnicomprensivo a titolo di ripetibili. Uguale importo va in favore dell'aggiudicataria.
Per questi motivi,
dichiara e pronuncia:
Nella misura in cui è ricevibile, il ricorso è respinto.
La tassa di giustizia di fr. 3'000.-, già anticipata dalla ricorrente, rimane a suo carico. Essa verserà alla CO 1 e alla CO 2 fr. 3'000.- ciascuno a titolo di ripetibili.
Contro la presente decisione è dato ricorso in materia di diritto pubblico al Tribunale federale a Losanna entro il termine di 30 giorni dalla sua notificazione (art. 82 segg. legge sul Tribunale federale del 17 giugno 2005; LTF; RS 173.110) nei limiti e alle condizioni di cui all'art. 83 lett. f LTF.
Intimazione a:
Per il Tribunale cantonale amministrativo
Il presidente La vicecancelliera
Ultimo aggiornamento: 06.05.2026
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